Адвокат и защита им прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг. Монография
Шрифт:
10) о признании недействительными договоров эмитента на ведение реестра акционеров и осуществление депозитарной деятельности. Истцами могут выступать акционер, само общество-эмитент, регистратор или депозитарий. Ответчиками – стороны оспариваемого договора;
11) о признании права собственности на акции. Истцом должно выступать лицо, считающее себя акционером, ответчиком – лицо, внесенное в реестр акционеров в качестве владельца акций. К участию в деле в качестве третьих лиц привлекаются общество-эмитент и реестродержатель;
1). об обязании внести запись в реестр акционеров или о признании записи по лицевому счету недействительной. Фактически иски с таким предметом являются более точной формой исков о признании права собственности на акции. Истцом по ним выступает лицо, претендующее на владение акциями,
84
Постановление Пленума ВАС РФ от 3 марта 1999 г. № 4 «О некоторых вопросах, связанных с обращением взыскания на акции».
13) об освобождении акций от ареста. Данный иск по своему характеру является негаторным. Истцом по нему выступает лицо, считающее себя владельцем арестованных акций (например, приобретшее их по договору купли-продажи, но не внесенное в реестр акционеров), ответчиком – акционер, на чьи акции наложен арест (например, судебным приставом-исполнителем в ходе исполнительного производства), и взыскатель. В качестве третьих лиц рекомендуется привлечение общества-эмитента, специализированного регистратора и органа (лица), наложившего арест [85] ;
85
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24 июля 2003 г. № 72 «Обзор практики принятия арбитражными судами мер по обеспечению исков по спорам, связанным с обращением ценных бумаг».
14) об истребовании акций. Это виндикационный иск, фактический предмет и участники которого – те же, что и в п. 12 [86] ;
15) о признании недействительными сделок по отчуждению акций и применении последствий недействительности сделок путем восстановления записей об истце как владельце акций. Истцами в данном случае выступают заинтересованные лица (акционеры, переставшие быть владельцами акций в результате совершения сделок), ответчиками – стороны оспариваемых сделок. Как правило, в качестве ответчиков или третьих лиц на стороне ответчиков (по усмотрению истца) привлекаются общество-эмитент и реестродержатель [87] .
86
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 28 апреля 1997 г. № 13 «Обзор практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав».
87
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21 апреля 1998 г. № 33 «Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций».
Адвокат также должен учитывать наличие трех групп нарушений:
– нарушения, связанные с выбором объектов инвестиций и поиском клиентов;
– нарушения, непосредственно связанные с фактом совершения сделки;
– нарушения, связанные с несоблюдением брокерско-дилерской компанией требований регулирующих органов, касающихся организации бизнеса брокерско-дилерской компании.
Адвокату следует установить соответствующую группу и подгруппу нарушений прав и законных интересов клиента-доверителя брокерско-дилерской компанией. При отнесении к первой группе необходимо увязать соответствующее нарушение с той или иной подгруппой.
1. «Гарантирование успеха» инвестиций в интересах брокерско-дилерской компании. Весьма распространенными являются случаи, когда менеджер счета обещает, дает гарантии клиенту, что ценная бумага, которую он советует приобрести (или уже приобрел для клиента), имеет хороший потенциал
Для опытного инвестора очевидно, что на рынке ценных бумаг не может существовать гарантий, и менеджер счета либо склонен преувеличивать по причине непрофессионализма или скрытого умысла, либо располагает недоступной широкому кругу лиц (инсайдерской) информацией. Возможно, брокерско-дилерская компания имеет какие-либо скрытые мотивы для таких заявлений о том или ином инструменте. В частности, основой могут послужить заключенный с эмитентом договор об андеррайтинге, желание «избавиться» от этой ценной бумаги в собственном портфеле брокерско-дилерской компании и др. В любом случае данные действия можно считать незаконными и не способствующими реализации интересов клиента.
Клиент также не должен нести убытки из-за непрофессионализма работников брокерско-дилерской компании. Как брокерско-дилерские компании, так и их работники обязаны подчиняться установленным стандартам индустрии рынка ценных бумаг, в частности, касающимся их квалификации. В большинстве стран к работе на рынке ценных бумаг и обслуживанию клиентов допускаются только лица, успешно сдавшие установленный государственными органами или саморегулируемыми организациями квалификационный минимум.
Однако обвинение в непрофессионализме, как правило, труднодоказуемо: ошибки и неуспешная деятельность работника брокерско-дилерской компании сами по себе нарушениями не являются, и клиент при заключении договора принимает на себя эти риски.
Использование инсайдерской информации при совершении сделок на рынке ценных бумаг, как клиентом, так и брокерско-дилерской компанией, запрещено законом практически во всех странах [88] .
2. Использование информации о клиенте, его инвестиционных планах в целях брокерско-дилерской компании. Данный вид нарушений часто встречается в российской практике. Главная проблема состоит в том, что в брокерско-дилерской компании аккумулируется большой объем информации о клиенте, и возникает возможность использовать ее в целях самой брокерско-дилерской компании при совершении дилерской, брокерской, консалтинговой деятельности, а также операций по андеррайтингу и др. Помимо контроля за соблюдением работниками брокерско-дилерской компании норм профессиональной этики, необходимо осуществлять управление потоками служебной информации с целью предотвращения ее утечки.
88
Шестаков А. В., Шестаков Д. А. Рынок ценных бумаг. ИД Дашков и Ко, 2010. С. 391.
3. «Навязывание» клиенту ценных бумаг. Права и законные интересы клиента могут быть нарушены, когда происходит продажа клиенту ценных бумаг эмитента, с которым у брокерско-дилерской компании есть соответствующее соглашение о продвижении этих ценных бумаг на рынке. Естественно, что данное соглашение перед клиентами никак не афишируется. В другом случае брокерско-дилерская компания может быть заинтересована в повышении цены на данные ценные бумаги.
Причины для этого могут быть различными, например, брокерско-дилерская компания является владельцем неликвидного пакета, от которого никак не может избавиться без существенных потерь. К таким ценным бумагам применим термин «домашние» ценные бумаги. Брокерско-дилерские компании всеми способами стараются необоснованно повлиять на повышение цены на «домашние» ценные бумаги, пока не представится ситуация извлечь из них прибыль. Как только цены на «домашние» ценные бумаги достигают предела, необходимого брокерско-дилерской компании для безубыточной их продажи, она продает свой пакет.
После этого, как правило, цены на «домашние» ценные бумаги резко падают, и инвесторы теряют свои деньги. Но проблема заключается не только в том, что клиент значительно (иногда даже в несколько раз) переплачивает за «домашнюю» ценную бумагу. Многие инвесторы, раз приобретя «домашнюю» ценную бумагу, не могут ее продать, так как многие брокерско-дилерские компании следуют политике неосуществления чистых продаж, т. е. не исполняют поручение клиента продать пакет «домашних» ценных бумаг до тех пор, пока не найдется покупатель, желающий приобрести равное число бумаг.