Адвокатура России и зарубежных стран

Мельниченко Роман

Сфера действия поверенного права так обширна, что все нормы ее составляющие не могут быть формально закреплены ни в нормативных, ни даже в корпоративных актах. Особенно это относится к нормам адвокатской этики. Сам термин «этика» происходит от греческого ethos – обычай, нравственный характер. Часть норм, регулирующих этическое поведение адвокатов, содержатся именно в обычаях. Можно выделить несколько причин возникновения ситуаций, при которых правоприменитель, находясь в российской правовой системе (доминирующим источником здесь является нормативно-правовой акт), вынужден обращаться к обычаю.

Заполнение правового вакуума. Для нормального функционирования адвокатской деятельности требуется

значительный объем регуляторов поверенных отношений. Нормативно-правовые акты не могут справиться с этой задачей. Причина заключается в их подверженности инфляции. Любое законодательство по объему закрепленных в нем норм имеет свою верхнюю границу. Превышение этой границы не дает правоприменителю возможности не только использовать, но даже ознакомиться со всем этим массивом законов и подзаконных актов. В результате они просто игнорируются, а в случае ненужности обычной нормы она просто «забывается».

Постоянно ускоряющийся научно-технический прогресс так динамично изменяет поверенные отношения, что успеть их урегулировать может только обычай. В качестве примера можно привести ситуацию, связанную с глобальной сетью Интернет и возникшие в связи с этим необходимость урегулировать вопросы адвокатской рекламы. Появление в этой системе такого негативного явления, как спам было взято некоторыми недобросовестными адвокатами как метод рекламы своей деятельности. Естественно, что оперативно отреагировать на это явление может только обычай.

Этические правила не могут быть одинаковыми для адвокатов различных регионов России. По объективным причинам, этические требования – например, для московского адвоката или адвоката города Урюпинска – могут несколько отличаться. Эти различные требования и могут учитывать обычаи регионов России.

Одной из трудностей применения обычных норм является их формальная неопределенность. Правоприменителю порой трудно вычленить эти нормы из массы социальных правил. Методами фиксации обычных норм поверенного права является изучение дисциплинарной практики квалификационных комиссий и советов адвокатских палат субъектов Российской Федерации. На этих правоприменительных органах лежит обязанность выявления содержания этических правил в процессе рассмотрения жалоб на адвокатов.

Правила адвокатской вежливости – элемент внеправового регулирования поверенных отношений. Применительно к правилам общения между адвокатами можно выделить сферу отношений, которые не регулируются адвокатской этикой (которая закреплена в поверенном законодательстве и нетрадиционных источниках поверенного права), но входят в предмет регулирования так называемых правил адвокатской вежливости.

Эти правила содержаться в так называемом внеправовом обычае. Нормы адвокатской вежливости не являются правовыми нормами, но являются частью вспомогательного механизма корпоративного регулирования. Адвоката, не соблюдающего нормы адвокатской вежливости можно назвать адвокатом-невежей.

Прецеденты. В поверенном праве можно выделить три вида прецедентов: судебный, административный и прецеденты, созданные самой адвокатской корпорацией.

Хотя формально судебные прецеденты не являются источниками Российского права, все же ряд норм поверенного права находится именно в решениях судов. Особую роль здесь занимают постановления Конституционного суда РФ. В качестве примера можно привести дело «Б. В. Антипов, Р. Л. Гитис и С. В. Абрамов против России». По результатам арбитражной практики было издано информационное Письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 сентября 1999 г. «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг». В своих решениях Верховный Суд РФ довольно часто обращается к вопросам поверенного права.

К

административным прецедентам относят акты государственных органов, содержащих в себе правовые нормы, но не являющихся нормативно-правовыми актами. Эти акты принимаются в ходе обобщения административной практики. Так, кураторство над адвокатской деятельностью поручено Министерству юстиции. Последнее, производя надзор над адвокатским сообществом, издает информационные письма. Например, «О практике территориальных органов Минюста России по выявлению и пресечению нарушений законодательства при регистрации адвокатских образований, изготовлении и использовании ими печатей, бланков, вывесок и иной атрибутики». Это письмо и является административным прецедентом как обобщение административной практики Министерства юстиции.

Согласно закону, адвокатура действует на основе принципа самоуправления. Поэтому, прецеденты органов адвокатского самоуправления и будут являться источником поверенного права. Большое количество прецедентов в этой связи создается в ходе дисциплинарной практики квалификационных комиссий. На этом правоприменительном органе лежит обязанность выявления содержания этических правил в процессе рассмотрения жалоб на адвокатов. Приведем пример использования в практике адвокатского сообщества обычных норм поверенного права[3]. Адвокат Н. получал информацию о поступлении уголовных дел в районный суд и направлял клиентам письма с просьбой явиться к нему в юридическую консультацию «для решения вопросов обеспечения защиты в уголовном процессе». Извещения суда об обеспечении защиты по таким уголовным делам в юридическую консультацию не поступали. Письма, направленные адвокатом Н. клиентам, были датированы более ранним числом, чем указанная на извещениях суда дата. Были сделаны выводы, что подобные действия со стороны адвоката Н. являются недопустимыми, нарушают основные правила адвокатской этики и было принято решение об исключении адвоката Н. из адвокатского сообщества. Как мы видим, квалификационная комиссия, рассматривая жалобу, выявила обычную норму, а затем применила ее к конкретному правоотношению.

 

Особенности прецедентов органов адвокатского самоуправления заключаются в том, что решения по схожим ситуациям в различных органах адвокатского самоуправления может быть различным. Так согласно прецеденту № 99 Совета адвокатской палаты г. Москвы, адвокатам, при наличии определенных условий разрешили давать показания против своего клиента. В адвокатских палатах других субъектов РФ подобных условий не существует. Для устранения подобных прецедентных коллизий на Федеральную палату адвокатов Российской Федерации возложена обязанность по обобщению правоприменительной практики по наложению дисциплинарных взысканий на адвокатов различных субъектов Российской Федерации.

Применение в поверенных правоотношениях так называемых нетрадиционных источников права обогащает не только правоприменительную практику, но и саму юридическую науку.

2.4. Источники поверенного права зарубежных стран

Закрепление норм поверенного права на конституционном уровне. Право на помощь адвоката является значительным социальным благом, что и предопределило его закрепление на конституционном уровне. Шестая поправка первой (и единственной) Конституции США устанавливает право обвиняемого требовать принудительного вызова своих свидетелей и пользоваться помощью адвоката для защиты[4]. По пути конституционного закрепления адвокатской деятельности пошли и другие государства, выбравшие конституционный путь развития. Например, Конституция Японии, согласно которой «При любых обстоятельствах обвиняемый по уголовному делу может обратиться к помощи квалифицированного адвоката; в случае, когда обвиняемый не в состоянии сделать это сам, адвокат назначается государством».