Открытые и закрытые корпорации. Особенности оборота долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью: правовой и экономический аспекты

Глушецкий Андрей Анатольевич

необходимость регистрации ценных бумаг акционерных обществ;

непубличное общество с числом акционеров – владельцев голосующих акций 50 и более должно направить или вручить под роспись каждому лицу, имеющему право на участие в общем собрании акционеров, бюллетень для голосования не позднее чем за 20 дней до проведения общего собрания акционеров (п. 2. ст. 60 Закона об АО);

необходимость раскрывать информацию о деятельности общества;

наличие контроля за деятельностью общества со стороны госрегулятора (Центрального банка РФ).

Преобразование непубличного АО в ООО, как правило, продиктовано стремлением уйти от указанных корпоративных процедур,

присущих акционерному обществу.

Давайте задумаемся, почему в акционерном обществе эти дополнительные корпоративные процедуры предусмотрены, а в обществах с ограниченной ответственностью их нет?

В корпоративных отношениях имеется базовый конфликт интересов участников корпорации (принципалов) и менеджмента (агентов) – это так называемый агентский конфликт. Менеджмент (агенты) имеют свой объективный интерес, который они реализуют при управлении корпорацией. Они стремятся минимизировать количество осуществляемых ими корпоративных мероприятий, снизить личную ответственность за осуществление этих мероприятий, уменьшить контроль своей деятельности. Именно с этих позиций менеджмент подходит к оценке системы корпоративных отношений, присущих акционерному обществу и обществу с ограниченной ответственностью.

Перечисленные выше процедуры направлены на защиту прав и интересов акционеров (принципалов), в том числе от недобросовестных действий менеджеров (агентов). Они предусматривают дополнительный контроль деятельности менеджмента, поэтому акционерное общество является более дорогой формой ведения бизнеса, чем ООО. Как правило, преобразование АО в ООО инициируют не акционеры, а менеджмент в своем интересе, который выдается за интерес корпорации, и обосновывает такое преобразование стремлением сократить транзакционные издержки корпорации.

Рассмотрим систему корпоративных отношений, присущих АО и ООО, не со стороны менеджмента, а со стороны участника (инвестора).

В теории корпоративного управления признано, что акционерная форма предполагает более надежную защиту прав инвесторов, в то время как в обществе с ограниченной ответственностью участники в большей степени полагаются на добросовестное поведение своих партнеров.

Привлечение независимого аудита усиливает внешний контроль деятельности менеджмента и дает участникам (инвесторам) более объективную информацию о положении дел в обществе. Преодолевает информационную асимметрию, когда агенты имеют больше информации о деятельности общества, чем ее участники. Это корпоративное мероприятие осуществляется в интересах инвесторов. Независимому аудиту, как правило, противится исполнительный директор и бухгалтерия.

Решение о выпуске ценных бумаг – документ, который фиксирует права, удостоверяемые бездокументарной ценной бумагой. Регистрация решения о выпуске ценных бумаг преследует цель более надежно защитить права владельцев ценных бумаг. Эти права нельзя изменить решением органов эмитента. Для этого требуется эмиссия, осуществляемая под контролем госрегулятора (аннулирование одного выпуска ценных бумаг и размещение нового). Акционерное общество более консервативно в отношении изменения прав акционеров. В ООО изменение прав его участников, в том числе удостоверяемых долей в уставном капитале, реализуется внесением изменений в устав.

Инвесторов должны интересовать корпоративные процедуры, осуществляемые с их участием, прежде всего это оборот акций и долей в уставном капитале ООО. Очевидно, что издержки, связанные с нотариальной формой сделок по обороту долей в уставном капитале ООО, выше, чем издержки по регистрации выпуска акций. Общества с числом акционеров менее 100

платят регистратору не более 10 тыс. руб. в квартал, а услуги нотариуса по оформлению только одной сделки с долей в уставном капитале ООО в разных регионах колеблются от 15 до 30 тыс. руб. Нередко лицо, отчуждающее долю, не может предоставить нотариусу необходимые документы, например, нотариальное согласие супруга на отчуждение доли, с которым фактически не живет. Зачастую утеряны или не были надлежащим образом оформлены документы, подтверждающие приобретение доли. Участник находится в конфликте с обществом и ему не дают документы, подтверждающие оплату доли или подтверждающие, что сделка по отчуждению доли не соответствует признакам крупной и сделки с заинтересованностью, или что никто из участников общества не выразил несогласия на отчуждение доли третьему лицу, или что общество и его участники были извещены о преимущественном праве покупки доли и никто не воспользовался этим правом и т.п. Часто в ООО применяют притворные сделки с долями в уставном капитале, с целью ухода от их нотариально удостоверяемых сделок, что создает дополнительные риски.

Наличие контроля общества со стороны госрегулятора (ЦБ России) защищает права акционеров от недобросовестного поведения менеджмента и препятствует доминирующим акционерам нарушать права неконтролирующих акционеров. Участник ООО не имеет возможности обратиться за защитой нарушенного права к госрегулятору.

Наличие независимого регистратора или нотариуса в общем собрании снижает вероятность злоупотреблений и подтасовок. Передача реестра специализированному регистратору часто порождает необходимость восстановления правоустанавливающих документов на ценные бумаги, что повышает уровень защищенности их владельцев.

В корпорации, где участники одновременно являются менеджерами, очевидно, не нужны транзакционные издержки, связанные с защитой прав и интересов участников от недобросовестных действий менеджмента. В случае единства основных участников и менеджеров привлекательна организационно-правовая форма ООО, в которой эти издержки минимизированы.

В корпорации, где участники и менеджмент не совпадают, объективно необходимы дополнительные процедуры по защите прав и интересов участников от действий менеджмента и обусловленные этим транзакционные издержки. В случае наличия агентского конфликта привлекательна организационно-правовая форма акционерного общества, в которой имеются специальные механизмы защиты прав и интересов его участников.

Общество с ограниченной ответственностью более привлекательно в том случае, когда участники общества одновременно являются его менеджерами и отсутствует или минимизирован агентский конфликт. В этом случае участникам не нужен внешний дополнительный контроль деятельности менеджмента (внешний аудит, регистратор, госрегулятор, регистрационный порядок изменений прав участников и размера уставного капитала), общество освобождено от издержек, связанных с преодолением этого конфликта.

Однако в ООО имеются свои специфические проблемы, которые отсутствуют в акционерном обществе.

Для ООО присуща конкуренция двух принципов – обеспечения стабильного состава участников и обеспечения стабильного капитала. Обеспечение стабильного состава участников достигается за счет расходов общества на выкуп доли участника, что ухудшает экономическое положение общества.

В ООО существует конфликт интересов участников, которые намерены покинуть общество и участников, остающихся в обществе и самого общества, по поводу определения цены выкупа доли выбывающего участника.