Реклама и PR в бизнесе

Толкачев Андрей Николаевич

Авторское произведение и авторские права

Согласно Гражданскому кодексу РФ авторское произведение должно отвечать следующим признакам:

творческий характер, т. е. наличие автора, творческим трудом которого создано произведение. Лицо, указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения, считается его автором, если не доказано иное (ст. 1257 ГК РФ);

оригинальность;

объективная форма существования, в том числе в письменной, устной форме (в виде публичного произнесения, публичного исполнения и иной подобной форме), в форме изображения, в форме звуко– или видеозаписи, в объемно-пространственной форме;

возможность существования как в обнародованном, так и в необнародованном виде.

Соответственно если создано рекламное произведение, отвечающее указанным требованиям, то оно охраняется авторским правом. Таким образом, авторская реклама защищена в большей степени, чем обычная.

Рекламное произведение является

разновидностью авторского произведения и определяется по цели создания.

Для возникновения, осуществления и защиты авторских прав не требуется регистрация произведения или соблюдение каких-либо иных формальностей.

В статье 1255 гл. 70 ГК РФ указано, какие интеллектуальные права на произведения науки, литературы и искусства являются авторскими:

исключительное право на произведение;

право авторства;

право автора на имя;

право на неприкосновенность произведения;

право на обнародование произведения.

В случаях, предусмотренных Гражданским кодексом РФ, автору произведения наряду с правами, указанными в пункте 2 ст. 1255 ГК РФ, принадлежат другие права, в том числе право на вознаграждение за использование служебного произведения, право на отзыв, право следования, право доступа к произведениям изобразительного искусства.

Абсурд, но авторы в российском рекламном деле сегодня слабо заинтересованы в защите авторских прав. Но есть одна глубокая латинская истина: opus opticem probat (с лат. – произведение хвалит мастера), значит, дополнительный эффект рекламной кампании может придать имя известного автора рекламного произведения (например, сценариста, режиссера, композитора, актера). Российские рекламисты явно занижают значение данного фактора.

Объекты авторских прав

В статье 1259 ГК РФ указано, что объектами авторских прав являются произведения науки, литературы и искусства независимо от качества, достоинств и назначения произведения, а также от способа его выражения:

литературные произведения;

драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения;

хореографические произведения и пантомимы;

музыкальные произведения с текстом или без текста;

аудиовизуальные произведения;

произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства;

произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства;

произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства, в том числе в виде проектов, чертежей, изображений и макетов;

фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии;

географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и к другим наукам;

программы для ЭВМ, которые охраняются как литературные произведения;

производные произведения, т. е. произведения, представляющие собой переработку другого произведения;

составные произведения, т. е. произведения, представляющие собой по подбору или расположению материалов результат творческого труда.

Таким образом, если в рекламе создается какое-либо из вышеуказанных произведений, то такая реклама становится объектом авторских прав. Кроме того, авторские права распространяются на часть произведения, его название, персонаж произведения, если по своему характеру они могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда автора и отвечают требованиям, установленным пунктом 3 ст. 1259 ГК РФ.

При создании рекламных производных произведений (например, рекламный клип) стандартной ошибкой является пренебрежение правами авторов исходных произведений (например, музыки, литературы, искусства, кино). Если переработка осуществлена без разрешения автора исходного произведения, то, несмотря на заключение договора рекламного агентства с автором переработки, права автора исходного произведения нарушены. Автор вправе выбирать, к кому предъявлять иск.

Наглядный пример – вступившее в силу решение суда по иску Марка Минкова к телекомпании «ТВЦ», продемонстрировавшей клип, в котором была использована музыка без разрешения ее автора.

В результате суд, во-первых, установил, что принадлежащее автору право на переработку включает в себя право автора определять, как будет использоваться производное произведение, созданное в результате переработки. Во-вторых, суд признал, что произведения, созданные в результате незаконной переработки, не входят в репертуар Российского авторского общества (далее – РАО), а потому наличие у пользователя договора с РАО не может являться оправданием бездоговорного использования таких произведений. В-третьих, судом было подтверждено, что при бездоговорном использовании произведения пользователь не перестает нести ответственности за использование произведения без указания имени автора.

Исключение из авторских прав

Авторские права не распространяются на:

идеи, концепции, принципы, методы, процессы, системы, способы, решения технических, организационных или иных задач, открытия, факты, языки программирования;

официальные документы государственных органов и органов

местного самоуправления муниципальных образований, в том числе законы, другие нормативные акты, судебные решения, иные материалы законодательного, административного и судебного характера, официальные документы международных организаций, а также их официальные переводы;

государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные знаки и тому подобное), а также символы и знаки муниципальных образований;

произведения народного творчества (фольклор), не имеющие конкретных авторов;

сообщения о событиях и фактах, имеющие исключительно информационный характер (сообщения о новостях дня, программы телепередач, расписания движения транспортных средств и тому подобное).

...

ПРИМЕР. Авторская реклама, использующая игровые сюжеты и смысловую иронию

Серия рекламных роликов воды Sprite под общим слоганом «Не дай себе засохнуть». Видеоряд одного из таких роликов начинается банально, замедленной съемкой напитка, льющегося в стакан, что нередко встречается в рекламных роликах. Однако после этого камера открывает емкость с надписью «рыбий жир», из которой и льется этот «напиток». Все это сопровождается звукорядом: «Не верь таким рекламным уловкам – верь жажде своей» и повторением слогана рекламной кампании «Не дай себе засохнуть». Творческий труд очевиден, сюжет оригинален, слоган емко определяет смысл.

Проблема состоит в доказывании права авторства. Любой способ доказать свое авторство произведения в практическом ключе сводится к доказательству того факта, что автор обладал копией произведения «раньше» своего оппонента.

Рекомендации, включающие разные варианты подтверждения прав авторства:

автор записывает произведение на компакт-диск, дискету, кассету или любой другой материальный носитель и посылает по почте на свой адрес. После получения бандероль хранится нераспечатанной, поскольку это возможное вещественное доказательство, так как на бандероли стоит почтовый штемпель с датой отправления. Именно эта дата и будет считаться доказанной датой авторского обладания копией произведения. Если соперник не докажет более раннего обладания (а сделать это законным путем ему не удастся), значит, дело выиграно;

автор удостоверяет у нотариуса копию текста или партитуры. Таким образом, дата обладания копией произведения установлена и подтверждена;

регистрация произведения в РАО при условии, что это публично исполняемое произведение. Условие: присутствие работника РАО на выступлении, чтобы он подтвердил факт исполнения той или иной песни.

Для хранения копий написанного произведения РАО предоставляет услуги депозитария. При разбирательстве в суде автор сможет доказать свое обладание произведением по дате депонирования. Услуга эта платная, но главный ее недостаток в том, что РАО никак не заинтересовано в исходе возможного судебного разбирательства [44] ;

...

Российское авторское общество – РАО. Основано в 1993 году после выхода в свет Закона Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах». Является правопреемником РАИС – Российского агентства интеллектуальной собственности. В настоящий момент в рядах РАО насчитывается более 13 тысяч российских и около одного миллиона зарубежных авторов. Указом Президента РФ и постановлением Правительства Российскому авторскому обществу дано эксклюзивное право собирать авторские отчисления с различных организаций и предприятий, использующих в своей деятельности объекты авторского права, и распределять их между авторами.

произведения, не исполняемые на публике, можно регистрировать в общественных организациях занимающихся подтверждением авторства той или иной композиции (например, «ЗЕТА»);

передача издателю эксклюзивных прав на использование произведения в течение ограниченного срока (иногда неограниченного срока), а издатель, со своей стороны, обязуется выплачивать автору гонорар. Издатель, как имущественный правообладатель произведения на срок действия договора, будет решать и все конфликтные ситуации, возникающие в случаях нарушения авторского права.

Возможно, самый большой недостаток подобной схемы сотрудничества в том, что на срок действия договора автор лишается имущественных прав на свое произведение.

Глава 50 Использование исключительного права на произведение

Исключительное право на произведение

Автору произведения принадлежит исключительное право на произведение. Это означает, что он вправе распоряжаться или использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом (ст. 1229 ГК РФ).

Правовой режим исключительного права правообладателя:

правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением);

другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных Гражданским кодексом РФ;