Управление алкоголем в ресторане: лицензии, ассортимент, ценообразование, продажи

Поздняков Александр Дмитриевич

Есть и противоположная практика: на летней веранде ресторана в Москве проверяющие в ходе контрольной закупки приобрели виски и глинтвейн. Суд кассационной инстанции пришел к выводу, что летние кафе должны рассматриваться не как самостоятельные нестационарные объекты (ларьки, фургоны с едой и так далее), а как часть стационарного объекта, которая к нему примыкает (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 17.06.2022 N Ф05-12271/2022 по делу N А40-213220/2021).

В 2022 году в столице сделали послабление: прямо указали, что в сезонных (летних) кафе при стационарных предприятиях общественного питания можно торговать крепким алкоголем (П. 2 Постановление Правительства Москвы от 19.04.2022 N 610-ПП «О мерах по реализации постановления Правительства Российской Федерации от 12 марта 2022 г. N 353 «Об особенностях разрешительной деятельности в Российской Федерации в 2022 году»). Но это, конечно,

не выход: во-первых, послабление касается только одного города, во-вторых, это временная мера, срок действия которой подходит к концу. Конечно, исключение нужно делать на уровне законодательства, и здесь предпринимательскому сообществу стоит объединиться и направлять своих представителей с законодательной инициативой.

В качестве полумеры можно встретить советы продавать крепкий алкоголь не в помещении веранды, а у барной стойки внутри ресторана. Теоретически это выглядит так: если гость хочет купить что-то крепче пива, его нужно отправить внутрь заведения, и пусть он там оплатит и сам заберет. Есть мнение, что это касается только напитков свыше 16,5 градусов, но, как мы уже разобрали, на это тоже нужно получать лицензию (на помещение веранды). Почему полумера? Потому что тут тоже будет нарушение закона: торговля алкоголем навынос в общепите (тема будет подробно раскрыта ниже). А за это может наступить ответственность по той же ч. 1 ст. 14.17 КоАП РФ. Словом, это точно такое же нарушение закона, только в другой форме, при этом мы себе добавили дополнительные неудобства: в ресторане с официантами придется гонять гостя за крепкими напитками. Причем, если сделать наполовину: то есть гость оплачивает на баре, а потом напиток ему приносит официант, мы возвращаемся обратно – раз его обслужили в итоге на веранде, это может быть признано торговлей вне места лицензии или в нестационарном торговом объекте. Если это и способ обхода закона, то какой-то он, с практической точки зрения, нецелесообразный.

Стоит знать, что веранда может быть объектом недвижимости, а значит, на нее можно получить лицензию на крепкий алкоголь. Веранда веранде рознь, можно сделать ее на фундаменте, возможно даже с остеклением или какими-то легко убираемыми оградительными конструкциями.

Вот пример из практики: летом 2020 года в Тобольске точно так же, как и в предыдущих делах, ресторан поймали за торговлей крепким алкоголем на летней веранде. Правда, отличие было в том, что веранда находилась на расстоянии 7 метров от ресторана, да еще и оказалась зарегистрированным в ЕГРП объектом недвижимости – нежилое здание площадью 149,6 м². Но в лицензии эта веранда-здание не была указана, поэтому их тоже оштрафовали – на 50 000 руб. (Решение Арбитражного суда Тюменской области от 15 декабря 2020 г. по делу № А70-18731/2020.)

Итак, какие риски могут наступить при торговле крепким алкоголем на летней веранде?

1. Штраф от 100 000 до 150 000 руб. (в трех упомянутых делах был один штраф 100 000 руб. и два штрафа по 50 000 руб.).

2. Конфискация продукции, использованной для незаконного оборота. Это не значит, что вынесут весь бар, как при торговле без лицензии. Скорее всего, конфискацию применят к тем напиткам, которые находятся на барной стойке веранды. Поэтому что точно не рекомендуется делать, так это выставлять на веранде бар. В исследованных трех делах только в одном (в Твери) применили конфискацию, объем конфискованного алкоголя в решении не указан.

3. Приостановление действия лицензии или аннулирование за нарушение особых требований к розничной продаже алкогольной продукции (подп. 3 п. 3.2. ст. 20 Закона 171-ФЗ). В судебной практике подобных прецедентов мы не встречали, но в теории такое возможно, закон позволяет.

С одной стороны, юрист не может сказать: «ну что же, нарушайте, авось пронесет». Но и, с другой стороны, мы не хотим никого пугать, призывать всех отказаться торговать алкоголем на летних верандах с истеричными ссылками на штраф в 150 тысяч и аннулирование лицензии. Здесь собственник принимает решение сам. Можем только сказать, что дел таких найдено по стране всего четыре (возможно их и больше, но они явно не носят массовый характер), и по одному из них было вынесено положительное решение, что может очень помочь в суде в случае спора. Поэтому что делают рестораторы, даже знающие про нарушение? Большинство просто нарушают, понимая, что это может обернуться рисками,

а благодаря своим юристам, поискавшим практику, также оценивают вероятность наступления последствий.

Алкогольная лицензия в нестационарном объекте общественного питания

Лицензию можно получить и на нестационарный объект (летнее кафе или павильон), главное, чтобы там был зал обслуживания посетителей и соблюдались все остальные требования к помещению (об этом подробнее расскажем ниже). Но продавать можно будет только алкогольную продукцию с содержанием этилового спирта не более 16,5 % (абз. 9 п. 10 ст. 16 Закона 171-ФЗ). Такую лицензию очень желательно получить всем, у кого есть летняя веранда при основном ресторане, тогда хотя бы часть рисков будет снята.

Для получения лицензии нужно будет представить документы о том, что у вас на всех тех же вышеперечисленных правах находится объект общественного питания. Сложнее с подтверждением прав, потому что точного перечня документов о подтверждении владения нестационарным объектом мы не найдем. С точки зрения гражданского законодательства, это движимая вещь.

Вот пример такой лицензии:

Рисунок 1. Лицензия на летнее кафе.

Права могут подтверждать следующие документы:

1. Договор аренды. В отличие от стационарных объектов, к нему нет требований о сроке не менее года (Письмо Минфина России от 25.12.2019 N 03-14-09/101722), но всё же советую предоставить договор со сроком, который соответствует сроку лицензии. Регистрировать такой договор не нужно, поскольку в аренду берется с точки зрения ГК РФ движимая вещь.

2. Договор подряда на строительство строения.

3. Договор купли-продажи или дарения строения.

Желательно также сразу приложить документы о правах на земельный участок, на котором размещается строение. Если это муниципальная или государственная земля, то нужно включиться в схему НТО и получить разрешение (см. пример такого разрешения в Липецке).

Рисунок 2. Разрешение на размещение сезонного кафе.

Дает ли такая лицензия право продавать слабоалкогольные коктейли, сделанные в заведении на основе крепкого алкоголя? Вопрос сложный. С одной стороны, крепость напитка должна определяться по итоговому продукту, а не на основе отдельных ингредиентов [3] . С другой стороны, есть судебная практика, что в пределах такой «слабоалкогольной лицензии» не предусмотрен оборот (закупка) алкогольной продукции с содержанием этилового спирта более 16,5 процента объема готовой продукции (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 05.12.2019 N Ф07-13530/2019). Получается, что коктейли на основе крепких напитков смогут позволить себе только те, у кого, помимо летнего кафе, есть еще и основной объект общественного питания с полноценной лицензией.

3

Подробнее о том, как определяется крепость напитка в коктейлях, смотрите раздел про статус алкогольных коктейлей и настоек собственного производства.

Месторасположение объекта, нежелательные соседи

Перечислим места, где нельзя торговать алкоголем при оказании услуг общественного питания (в большинстве случаев запрет распространяется не только на лицензионный алкоголь, но и на пиво):

1. Здания, строения, помещения, где находятся организации и ИП, осуществляющие образовательную деятельность. Во-первых, это собственно образовательные организации, у которых образование является основным видом деятельности, а также их вспомогательные здания, строения – например, не допускается продавать алкоголь в зданиях студенческих общежитий (П. 41 «Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2018)» (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 26.12.2018)). Во-вторых, это организации, у которых образование является дополнительной деятельностью, например, научные организации, организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, организации, осуществляющие лечение, оздоровление и (или) отдых, организации, осуществляющие социальное обслуживание, и другие (Ст. 35 ФЗ от 29.12.2012 N 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации»). В-третьих, это ИП, которые также могут заниматься образовательной деятельностью в качестве основного или дополнительного вида деятельности.