Комментарий к Федеральному закону от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (постатейный; издание четвертое, переработанное и дополненное)

Борисов Александр Анатольевич

Необходимо иметь в виду, что антимонопольным законодательством установлен ряд случаев, когда создание общества как коммерческой организации может быть осуществлено лишь с предварительного согласия антимонопольного органа. Так, в соответствии с п. 4 и 5 ч. 1 ст. 27 Федерального закона «О защите конкуренции» (в ред. Федерального закона от 5 октября 2015 г. № 275-ФЗ [167] ) с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляются следующие действия:

167

pravo.gov.ru, 2015, 6 октября.

создание коммерческой организации, если ее уставный капитал оплачивается акциями (долями) и (или) имуществом, которые являются

основными производственными средствами и (или) нематериальными активами другой коммерческой организации (за исключением финансовой организации), в том числе на основании передаточного акта или разделительного баланса, и в отношении данных акций (долей) и (или) имущества создаваемая коммерческая организация приобретает права, предусмотренные статьей 28 названного Закона, и при этом суммарная стоимость активов по последнему балансу учредителей создаваемой коммерческой организации (их групп лиц) и лиц (их групп лиц), акции (доли) и (или) имущество которых вносятся в качестве вклада в уставный капитал создаваемой коммерческой организации, превышает 7 миллиардов рублей, либо если суммарная выручка учредителей создаваемой коммерческой организации (их групп лиц) и лиц (их групп лиц), акции (доли) и (или) имущество которых вносятся в качестве вклада в уставный капитал создаваемой коммерческой организации, от реализации товаров за последний календарный год превышает 10 миллиардов рублей;

создание коммерческой организации, если ее уставный капитал оплачивается акциями (долями) и (или) активами (за исключением денежных средств) финансовой организации и (или) создаваемая коммерческая организация приобретает такие акции (доли) и (или) активы финансовой организации на основании передаточного акта или разделительного баланса и в отношении таких акций (долей) и (или) активов приобретает права, предусмотренные статьей 29 названного Закона, и при этом стоимость активов по последнему балансу финансовой организации, акции (доли) и (или) активы которой вносятся в качестве вклада в уставный капитал, превышает величину, установленную Правительством РФ по согласованию с Банком России (при внесении в качестве вклада в уставный капитал акций (долей) и (или) активов (за исключением денежных средств) финансовых организаций, не поднадзорных Банку России, такая величина устанавливается Правительством РФ).

При этом подлежат применению упоминавшиеся выше (см. коммент. к ст. 6 Закона) постановления Правительства РФ от 30 мая 2007 г. № 334 и от 18 октября 2014 г. № 1072.

Народное предприятие согласно п. 1 ст. 2 Закона о народных предприятиях может быть создано в порядке, предусмотренном названным Законом, путем преобразования любой коммерческой организации, за исключением государственных унитарных предприятий, муниципальных унитарных предприятий и ОАО, работникам которых принадлежит менее 49 % уставного капитала. Там же установлено, что создание народного предприятия иным способом не допускается.

Статья 9. Учреждение общества

1. Создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя). Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично.

2. Решение об учреждении общества должно содержать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания органов управления общества, ревизионной комиссии общества, если уставом общества не предусмотрено ее отсутствие, утверждения регистратора общества и условий договора с ним. Договор с регистратором общества заключается всеми учредителями общества или от имени всех его учредителей лицом, которое определено в договоре о создании общества или в решении о его учреждении. По обязательствам из указанного договора, возникшим до государственной регистрации общества, все его учредители несут солидарную ответственность. После государственной регистрации общества стороной такого договора становится указанное общество.

3. Решение об учреждении общества, утверждении его устава и утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества, принимается учредителями единогласно.

4. Избрание органов управления общества,

ревизионной комиссии общества, если уставом общества не предусмотрено ее отсутствие, утверждение регистратора общества, а также в случае, предусмотренном настоящим пунктом, утверждение аудитора общества осуществляется учредителями общества большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции.

При учреждении общества учредители могут утвердить аудитора общества. В этом случае решение об учреждении общества должно содержать результаты голосования учредителей общества и принятое учредителями решение об утверждении аудитора общества.

5. Учредители общества заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании общества не является учредительным документом общества и действует до окончания определенного договором срока оплаты акций, подлежащих размещению среди учредителей.

В случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты.

6. Особенности учреждения обществ с участием иностранных инвесторов могут быть предусмотрены федеральными законами.

1. Комментируемая статья определяет порядок создания общества путем учреждения вновь образуемого юридического лица. В статье 98 части первой ГК РФ, определяющей порядок образования АО, говорится о заключении между учредителями общества договора о создании АО. В соответствии же с п. 4 указанной статьи порядок совершения иных действий по созданию АО, в т. ч. компетенция учредительного собрания, определяется законом об АО. При этом необходимо учитывать, что Федеральным законом от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ часть первая ГК РФ дополнена статьей 50¹ «Решение об учреждении юридического лица».

Согласно пункту 1 комментируемой статьи создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей. Об учредителях общества см. ст. 10 Закона и коммент. к ней. Как установлено в п. 1 комментируемой статьи, решение об учреждении общества принимается учредительным собранием.

АО может быть создано одним лицом (см. коммент. к ст. 10 Закона). В этом случае в соответствии с п. 1 комментируемой статьи решение об учреждении общества принимается этим лицом единолично.

Соответствующие общие нормы закреплены в п. 1 и ч. 1 п. 2 названной выше статьи 50¹ ГК РФ: юридическое лицо может быть создано на основании решения учредителя (учредителей) об учреждении юридического лица (п. 1); в случае учреждения юридического лица одним лицом решение о его учреждении принимается учредителем единолично (ч. 1 п. 2). В соответствии с п. 10 ст. 67² данного Кодекса (статья введена тем же Федеральным законом от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ) к соглашению о создании хозяйственного общества применяются правила о корпоративном договоре соответственно, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений сторон такого соглашения (см. коммент. к ст. 32¹ Закона).

2-4. Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает требования к содержанию решения об учреждении общества. В частности, в таком решении должны быть отражены результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам: учреждения общества; утверждения устава общества; избрания органов управления общества; ревизионной комиссии общества, если уставом общества не предусмотрено ее отсутствие (данное положение включено Федеральным законом от 27 июля 2006 г. № 146-ФЗ и до внесения Федеральным законом от 19 июля 2018 г. № 209-ФЗ изменения говорилось о вопросе избрания ревизионной комиссии (ревизора) общества); утверждения регистратора общества и условий договора с ним (данное положение включено Федеральным законом от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ, указание на условия договора включено Федеральным законом от 27 декабря 2018 г. № 514-ФЗ). Требования к содержанию решения об учреждении общества, принимаемого единственным учредителем, установлены в ч. 2 п. 5 комментируемой статьи (см. ниже).