Покупка и продажа бизнеса в России

Пушкина А. В.

Основным квалифицирующим признаком договора купли-продажи предприятия является его предмет, которым согласно гражданскому законодательству является предприятие в целом как имущественный комплекс. В него входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы, услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания) и другие исключительные права.

К имуществу не относятся права и обязанности, которые продавец не может передать другим

лицам (например, права, полученные на основании лицензии на занятие определенным видом деятельности). Права продавца предприятия, полученные им на основании лицензии на занятие соответствующей деятельностью, не подлежат передаче покупателю, и в этом случае продавцу необходимо проходить все мытарства по получению лицензий.

Покупателю нужно учитывать, что переход к нему в составе предприятия обязательств, исполнить которые он не может из-за отсутствия лицензии, не освобождает продавца от соответствующих обязательств перед кредиторами. За неисполнение обязательств продавец и покупатель несут перед кредиторами солидарную ответственность.

Имущественный комплекс как целое является объектом недвижимости и учитывается в Едином государственном реестре прав как единый объект права.

12 мая 2010 г. подразделение крупнейшего российского газового концерна «Газпром» – ООО «Газпром добыча Астрахань», проводило торги на право заключения договора купли-продажи принадлежащего ООО имущественного комплекса гостиницы «Виктория Палас».

Имущественный комплекс гостиницы «Виктория Палас» включает 2678 единиц основных средств, 492 наименования товарно-материальных ценностей и производственного инвентаря.

Земельные участки, на которых расположены данные объекты, предоставлены ООО «Газпром добыча Астрахань» на основании договоров аренды (Mergers.ru/Слияния и Поглощения в России. 2010. 28 апреля).

Состав элементов, которые составляют предмет сделки, определяется соглашением сторон. Однако, исходя из анализа положений ГК, можно сделать вывод о том, что при продаже необходимо сохранить целостность предприятия как имущественного комплекса, который необходим для осуществления предпринимательской деятельности.

На практике при покупке имущественного комплекса покупателя нередко интересует не весь имущественный комплекс как работающий бизнес, а отдельные, наиболее привлекательные активы в его составе, как правило объекты недвижимости. Если комплекс приобретается для последующей перепродажи наиболее ликвидных активов, для их продажи как отдельных объектов продавцу предстоит пройти длительную и сложную процедуру внесения изменений в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и оформить отдельную учетную карточку на объекты в Росрегистрации. Только после этого он становится самостоятельным объектом гражданского оборота.

В некоторых специальных случаях раздел имущественного комплекса невозможен. Это касается, прежде всего, продажи имущественных комплексов в ходе приватизации (т. е. перехода предприятия из государственной или муниципальной собственности в частную) или в результате банкротства компании. Обычно в таких случаях в тексте договора купли-продажи предусматривается условие о сохранении профиля предприятия как единого целого в течение определенного периода, что делает практически невозможным его разделение и продажу по частям. Ведь если с использованием мощного административного ресурса раздел все же произойдет, последующие сделки по продаже отдельных активов попадают в поле повышенного риска. Они могут быть признаны недействительными по иску заинтересованных лиц как сделки, противоречащие обязательным требованиям закона.

Следующая существенная особенность заключается в том, что закон устанавливает жесткие требования к форме договора. Договор купли-продажи предприятия должен быть заключен в письменной форме путем составления единого документа, подписанного сторонами, под страхом его недействительности. Кроме того, договор подлежит обязательной государственной регистрации в Росрегистрации и считается заключенным с момента регистрации.

Характерная особенность договора продажи предприятия, выделяющая его в отдельный вид договора купли-продажи и отличающая от договора продажи недвижимости, заключается в том, что продажа предприятия сопровождается, с одной стороны, уступкой прав требований продавца покупателю, а с другой – переводом на него долгов. Это, как известно, требует извещения кредиторов и получения их письменного согласия на перевод долга.

В ГК предусмотрены положения, определяющие особый порядок уведомления кредиторов и получения их согласия на продажу предприятия. Кредиторы по обязательствам, включенным в состав продаваемого предприятия, должны быть до его передачи покупателю письменно уведомлены о продаже одной из сторон договора продажи предприятия (эту обязанность может исполнить как продавец, так и покупатель).

К договору купли-продажи предприятия применяются правила о последствиях недействительности сделок и об изменении или расторжении договора. Общие правила ГК о последствиях недействительности сделок и об изменении или расторжении договора купли-продажи, предусматривающие возврат или взыскание в натуре полученного по договору с одной или с обеих сторон, применяются к договору продажи предприятия с соблюдением ограничительного условия – если такие последствия существенно не нарушают права и охраняемые законом интересы кредиторов продавца и покупателя, других лиц и не противоречат общественным интересам.

2.1.1. Процедура купли-продажи имущественного комплекса

Как и любой иной способ приобретения бизнеса, подготовка, заключение и исполнение договора купли-продажи имущественного комплекса – это самостоятельный бизнес-проект. Он должен быть тщательно продуман и структурирован.

В процедуре заключения договора купли-продажи целесообразно выделять шесть основных шагов.

Шаг 1:принятие решения о купле-продаже предприятия полномочным органом юридического лица. Так как при купле-продаже предприятия отчуждается весь имущественный комплекс, принадлежащий определенному юридическому лицу, то практически во всех случаях договор является крупной сделкой. Он влечет за собой отчуждение имущества, стоимость которого превышает 25 % балансовой стоимости активов предприятия на дату совершения сделки. При определении стоимости активов учитывается последний утвержденный баланс предприятия за месяц, предшествующий принятию решения об одобрении сделки.

СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА

Как разъяснил Высший арбитражный суд РФ в информационном письме от 13 марта 2001 г. № 62 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность», при определении балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении крупной сделки учитывается сумма активов по последнему утвержденному балансу общества без уменьшения ее на сумму долгов (обязательств) (п. 3). В качестве примера высшая судебная инстанция привела следующее дело.