Право в сфере Интернета

Сборник статей

Обработка информации, которая происходит во время пользования интернет-браузером, по итогам которой пользователю предлагается «личный набор» рекламной информации в соответствии с его предпочтениями, не рассматривается как спам или иная незаконная деятельность.

Так, Федеральная антимонопольная служба не усмотрела нарушений законодательства в деятельности почтового сервиса Gmail компании Google. Популярная почтовая служба анализирует тексты сообщений своих пользователей с целью подбора рекламы [227] .

227

Информационное сообщение (дата обращения: 07.03.2017)).

В своей «Политике конфиденциальности» Google

прямо утверждает: «Мы собираем информацию, которая помогает улучшить наши службы, начиная с языковых настроек и заканчивая более сложными вещами, например интересными для конкретного пользователя объявлениями или людьми в Интернете». Действия данной компании законны, поскольку пользователь дает свое согласие на использование данных о себе, приступая к работе с Google и создавая аккаунт.

Все актуальнее становится вопрос о защите от нежелательной информации, в том числе от спама. На наш взгляд, потребитель имеет право выбирать – получать информацию рекламного характера или нет.

Есть специальные технические средства, которые позволяют защититься от рекламной информации. В частности, разработано программное обеспечение, которое блокирует рекламу, – AdBlock Plus и uBlock Origin.

Есть программы, которые не защищают, а атакуют – в фоновом режиме, не мешая пользователю, «кликают» все рекламные объявления. Речь идет о программном продукте компании AdNauseam. Такой вариант оказался крайне нежелательным для компании Google, поскольку пользователь, использующий эту программу, теряет черты индивидуальности, которые позволяют предлагать ему конкретные товары и услуги, в которых он заинтересован. Компания Google удалила не только эту программу из своего сетевого магазина, но и дополнение в браузере Chrome, а также использует программу, препятствующую установлению AdNauseam [228] . Представляется, что в данном случае компания Google действует недобросовестно, ограничивая своих пользователей в выборе не только программного обеспечения, но и варианта поведения.

228

Информационное сообщение (дата обращения: 07.03.2017)).

Наибольшую потенциальную опасность как для интересов потребителей, так и для интересов конкурентов может представлять скрытая реклама, распространяемая в сети Интернет. Скрытая реклама, под которой понимается реклама, оказывающая не осознаваемое потребителями рекламы воздействие на их сознание, в том числе посредством использования специальных видеовставок (двойной звукозаписи) и иных способов, запрещается. Скрытой является реклама, которая оказывает воздействие на сознание потребителей в форме, препятствующей осознанию данного вида вмешательства, влияющего на свободу выбора потребителя [229] . Как отмечается в литературе, в данном случае учитывается, что подсознание человека слабо контролируется, и, воздействуя на него, можно заставить человека принимать нерациональные решения [230] .

229

Это скрытые побуждения, воздействующие на бессознательный уровень восприятия (постановление ФАС Северо-Западного округа от 30.08.2010 по делу № А52-6308/2009 (дата обращения: 03.03.2017)).

230

Рузанов И.В. Бихевиоральная наука как метод исследования правоотношений между государством и бизнесом (на примере рекламного рынка) // Законодательство и экономика. 2016. № 6. С. 56—63.

Скрытая реклама очень близка к так называемому Product Placement (в дословном переводе – размещение товара, далее – «продакт плей-смент»). И скрытая реклама, и «продакт плейсмент» могут иметь место в играх, распространяемых в социальных сетях, в блогах, в электронных СМИ, видеороликах, распространяемых в сети Интернет, и т.п.

Законодательные акты различных государств предъявляют к рекламе требование распознаваемости. Это требование нельзя рассматривать как сущностный признак рекламы – оно применяется к рекламной продукции в целях контроля. Так, согласно ст. 3 Закона Эстонской Республики от 01.07.1997 «О рекламе» содержание, дизайн и форма исполнения рекламы должны гарантировать, что они будут интерпретированы как реклама при обычном внимании общества [231] . В соответствии со ст. 6 Закона Республики Казахстан от 19.12.2003 № 508-II «О рекламе» реклама независимо от формы или используемого средства распространения, размещения должна быть достоверной, распознаваемой без специальных знаний или применения специальных средств непосредственно в момент ее представления [232] .

231

http://www.MEDIALAW.ru/ (дата обращения: 01.03.2017).

232

Казахстанская правда. 2003. 26.12. № 367-368 (24307-24308).

Применительно к «продакт плейсмент» распознаваемость присутствует далеко не всегда. Но «продакт плейсмент» обычно не рассматривается как скрытая реклама, поскольку особые технические приемы для применения этого способа распространения информации не применяются. Полагаем, что целью законодателя при введении данного запрета явилось ограждение потребителей от такого воздействия, которое невозможно распознать без специальных технических средств. В случае с «продакт плейсмент» такого элемента, как правило, нет, но не всегда рекламное послание можно распознать.

«Продакт плейсмент» можно определить как один из способов продвижения товара на рынок, связанный с включением в произведение искусства упоминания о товаре, его производителе, товарном знаке. Примером могут служить так называемые рекламирующие игры (advergame). Сюжет игры строится вокруг бренда одной компании, а цель игры – привлечь потенциальных потребителей к сайту и в конечном счете – к товарам и услугам компании.

Выделяют три подхода к использованию «продакт плейсмент».

Согласно первому подходу рекламное размещение продукта в произведениях науки, литературы, искусства запрещается. Такой подход существовал в ряде европейских стран до принятия Директивы ЕС 2007/65/ЕС, допускающей при определенных условиях рекламное размещение продукции [233] . В настоящее время в странах ЕС рекламное размещение продукта запрещается.

Второй подход, используемый в США, – допустимость применения такого способа размещения рекламной информации, как «продакт плейсмент».

233

http://ec.europa.eu/aypolicy/docs/reg/modernisation/proposal_2005/avmsd_cons_ may07_en.pdf (дата обращения: 05.03.2017).

И третий подход, используемый в России, – исключение «продакт плейсмент» из сферы действия законодательства о рекламе.

Согласно п. 2 ст. 2 Закона о рекламе Закон не распространяется на упоминания о товаре, средствах его индивидуализации, об изготовителе или о продавце товара, которые органично интегрированы в произведения науки, литературы или искусства и сами по себе не являются сведениями рекламного характера.

Полагаем, что в случае использования как узкого (реклама понимается как информация, сообщение, представление), так и широкого подхода к пониманию рекламы (реклама понимается в том числе как совокупность определенных действий (мероприятий), а также как «послание»), результат «продакт плейсмент» можно квалифицировать как рекламу. Вместе с тем применительно к собственно «продакт плейсмент» более подходящим является указание на то, что это не сама рекламная информация, а совокупность действий по размещению рекламной информации в произведении.

Что касается целей использования «продакт плейсмент», то, несомненно, его целями было продвижение конкретного товара или производителя на рынке, формирование положительного образа у потребителей, увеличение количества продаж, что в целом совпадает с целями рекламы.

Наиболее сложным является вопрос об органичности или неорганичности размещения информации. Необходимо учитывать общий контекст произведения и соответствие (несоответствие) фрагмента, содержащего упоминание о товаре или его производителе; оправданно ли включение такого фрагмента сюжетной линией; представляется ли акцентирование на товаре, его производителе излишним или неестественным; преследует ли упоминание о товаре цель формирования интереса к товару среди потенциальных производителей. Вместе с тем следует особо обратить внимание на то, что органичность вплетения упоминания о товаре, товарном знаке, производителе в сюжет произведения как раз является особой чертой, характерной для «продакт плейсмент».