Трудовой договор в странах Восточноафриканского сообщества
Шрифт:
Проанализируем более подробно правовое регулирование в этой сфере каждой из стран ВАС, исходя из деления на две правовые модели.
Охарактеризуем понятие трудового договора по законодательству Кении, специфика которого состоит в следующем:
1. Существуют несколько нормативных правовых актов, в которых закрепляется понятие трудового договора – Закон о труде 2007 г. (ст. 2) [17] ; Закон о контрактах 2002 г. [18] ; Закон о подоходном налоге [19] .
17
См.: Employment Act. Laws of Kenya. Chapter 226. Revised Edition 2012 [2007]. Published by the National Council for Law Reporting with the Authority of the Attorney-General. 2012.
18
См.: Law of contract Act 2002 (Rev 2012) [Electronic resource]. URL:(дата
19
См.: Chapter 470. The Income Tax Act [Electronic resource]. URL: http://www.kra.go.ke/incometax/pdf/Incometaxact.pdf.
2. Ученический договор (contract of apprenticeship) и договор о профессиональном обучении с обязательной отработкой после его окончания у данного работодателя (indentured learnership contract) рассматриваются как виды трудового договора.
3. Значительный объем правового регулирования в данной сфере приходится на судебные прецеденты.
Оно закреплено в первой главе Закона о труде 2007 г. (ст. 2): «Трудовой договор – это соглашение в устной или письменной форме, явно выраженное или подразумеваемое, о постоянной работе или о приеме на работу на определенный срок, которое включает в себя договор о повышении квалификации с обязанностью отработать определенный срок у данного работодателя и договор об ученичестве». Это определение не относится к трудовому договору, заключаемому с иностранными гражданами. Договор с этими специальными субъектами должен заключаться только в письменной форме. Данное требование закрепляется в одиннадцатой главе рассматриваемого закона.
В свою очередь, в Законе о контрактах 2002 г. установлена письменная форма договора, а также закрепляется необходимость его подписания [20] . Существенно и то, что фиксируется запрет найма по трудовому договору на условиях, противоречащих рассматриваемому акту. Этот Закон не распространяется на военнослужащих, полицию, служащих исправительных учреждений и членов семейного предприятия, где работают только члены семьи. Трудовой договор с ними не заключается [21] .
20
См.: Sec. 3, Law of Сontract Act 2002 (Rev 2012) [Electronic resource]. URL:(дата обращения: 15.09.2018).
21
См.: Art 3 Employment Act. Laws of Kenya. Chapter 226. Revised Edition 2012 [2007].
В рассматриваемом понятии трудового договора закреплены его форма и виды. Возможно выделение вида по срокам и в связи с профессиональной подготовкой, необходимой для занимаемой должности.
Укажем, что в этой дефиниции отсутствуют основные признаки трудового договора. Данное понятие закреплено в очень упрощенном виде, несмотря на то что в самом акте отдельные главы посвящены трудовому отношению, правам и обязанностям сторон трудового договора, порядку прекращения и расторжения трудового договора. Отдельная статья данного Закона формулирует, что независимо от формы договора он должен соответствовать Закону о труде 2007 г. Представляется, что закрепление понятия в таком виде неэффективно. Законодателю необходимо было бы указать все признаки договора для более эффективного правового регулирования трудовых отношений, тем более что их можно вывести из статей данного нормативного правового акта.
Анализ легального определения трудового договора позволяет сделать вывод, что в качестве видов трудового договора выступают два его вида – ученический договор (contract of apprenticeship) и договор о профессиональном обучении с обязательной отработкой после его окончания у данного работодателя (indentured learnership contract).
Понятие ученика, закрепленное в Законе о профессиональной подготовке 1983 г., подтверждает, что данное лицо подпадает под трудовое законодательство, заключая трудовой договор на срок не менее четырех лет по общему правилу [22] . То же относится и к лицу, заключившему договор о профессиональном обучении с обязательной отработкой.
22
См.: The Industrial Training Act 1983 [Electronic resource]. URL:(дата обращения: 15.09.2018).
Понятие трудового договора закреплено также и в налоговом законодательстве, а именно в ст. 2 Закон о подоходном налоге [23] . Обращает на себя внимание, что оно является более полным по закрепленным в нем признакам по сравнению с признаками, установленными
23
См.: Chapter 470. The Income Tax Act [Electronic resource]. URL:(дата обращения: 15.09.2018).
24
См.: Sec. 2, The Income Tax Act [Electronic resource]. URL:(дата обращения: 15.09.2018).
Таким образом, данное определение можно расценивать как более полное и значимое, чем понятие, закрепленное в трудовом законодательстве. Это важно для квалификации договоров, заключенных с физическими лицами, о работе и защите прав работников. Неполное понятие трудового договора в Законе о труде нуждается в дополнении, так как не закрепляет все признаки трудового договора, что затрудняет работу судов, вынужденных для более эффективной защиты прав работников обращаться к налоговому законодательству, если на основании трудового законодательства невозможно однозначно определить, является ли данный договор трудовым договором.
Несмотря на то что в трудовом законодательстве Кении закреплено понятие трудового договора, большой объем регулирования в этом вопросе приходится на судебные решения, которые являются источниками правового регулирования труда в этой стране.
Анализ судебной практики позволяет сделать вывод о том, что суды дают свою трактовку дефиниции трудового договора. Так, в апелляционной жалобе апелляционного суда Момбаса по гражданскому делу № 79 от 2015 г. было отмечено, что при разрешении трудовых споров важно иметь в виду, что правовое регулирование трудовой деятельности в Кении основывается на контрактном праве в равной степени, как и на принципах общего права, закрепленных в настоящее время в Законе о труде 2007 г. и других актах. Таким образом, трудовая деятельность представляет собой индивидуальное отношение на условиях, удовлетворяющих работника и работодателя [25] . При этом важно еще то, что должны соблюдаться минимальные законодательные стандарты для такого рода отношений.
25
См.: Krystalline Salt Limited V Kwekwe Mwakele & 67 Others [Electronic resource]. URL: Kenyalaw.org/caselaw/cases/view/132633/ (дата обращения: 17.09.2018).
Майкл Нуонгеса Вабвилл обращает внимание на то, что, несмотря на то что весь правовой порядок в Кении основан на ценностях и принципах общего права в соответствии с Конституцией 1963 г., система права в стране сильно зависима от применяемого английского права [26] . В частности, вследствие общей колониальной истории решения по трудовым спорам выносятся и с использованием прецедентов Индии [27] .
В другом деле Тон против Боа 2015 г. судом сформулирована следующая позиция: для работника трудовая деятельность является источником благосостояния, сущностью и целью его жизни. Таким образом, при предложении новой работы трудоустраивающийся при необходимости меняет ориентиры своей жизни.
26
См.: Micael Nyongesa Wabwille. The place of English law in Kenya. Oxford University Commonwealth Law Journal. 2003. No. 3. P. 51 [Electronic resource]. URL:(дата обращения: 17.09.2018).
27
См.: Civil Appeal 79 of 2015 [Electronic resource]. URL: Kenyalaw.org/caselaw/cases/view/132633/ (дата обращения: 17.09.2018).
Отметим и то, что в локальных нормативных актах организации в Кении (например, положениях о кадровой политике) довольно часто закрепляется норма об обязательном заключении трудового договора. Например, при рассмотрении трудового спора между Степхен Мбугуа Чег и компанией Найроби Сити Вотер и Сьюрадж суд изучил нормы Положения о кадровой политике организации относительно трудового договора и вынес свое решение, исходя из содержания этого нормативного правового акта [28] .
28
См.: Sec. 43, Stephen Mbugua Chege v Nairobi City Water & Sewerage Company [2017] [Electronic resource]. URL:(дата обращения: 17.09.2018).