Дебиторская задолженность. Методы возврата, которые работают
Шрифт:
Именно поэтому важно уделять достаточное внимание процессу заключения или исполнения договора. Сразу возникают вопросы: что именно важно проверить, на что обратить внимание, где должны быть основные точки контроля?
Если коротко, то во-первых, важно согласовать все существенные условия, чтобы договор считался заключенным, а во-вторых, определить ключевые моменты совместной работы и отразить их в договоре с разумной степенью детализации и ясностью изложения.
Существенными условиями в соответствии с положениями статьи 432 Гражданского кодекса РФ считаются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Существенными условиями любых договоров поставки являются условия о предмете поставляемого товара, его количестве и сроках поставки. Существенными условиями любых договоров подряда являются условия, конкретизирующие вид и наименование подлежащих выполнению работ, а также начальный и конечный сроки их выполнения.
Если более подробно, то, на мой
1 Наличие необходимой формы договора.
В соответствии с положениями статьи 434 Гражданского кодекса РФ договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, [29] если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась. При этом важно знать, что договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор акцептовано в установленном законодательством порядке.
2 Наличие правильных наименований сторон.
3 Наличие необходимых полномочий на подписание договора у лиц, его подписывающих.
При заключении договора с юридическим лицом правом подписать договор со стороны контрагента может обладать либо единоличный руководитель данного юридического лица, либо уполномоченный сотрудник. Полномочия единоличного руководителя основываются на учредительных документах юридического лица и протоколе (решении) о его избрании (назначении) на соответствующую должность. Полномочия иных сотрудников подтверждаются доверенностью. При заключении договора с индивидуальным предпринимателем правом подписать договор со стороны контрагента может обладать либо сам индивидуальный предприниматель, либо лицо, на имя которого индивидуальным предпринимателем оформлена соответствующая доверенность. Также при заключении договоров с юридическими лицами стоит учитывать, что при заключении крупных сделок [30] требуется согласие общего собрания участников (акционеров) либо совета директоров (наблюдательного совета) соответствующего хозяйственного общества на совершение сделки. Хотя законодательством предусмотрено правило о том, что крупными не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности, порой лучше подстраховаться и запросить от контрагента документ об одобрении крупной сделки со стороны его участников (акционеров) либо совета директоров (наблюдательного совета). Поскольку в некоторых случаях при наличии задолженности контрагент вместо ее погашения может постараться затянуть вопрос погашения долга путем инициации судебного процесса об оспаривании заключенной сделки под предлогом ее крупного размера и отсутствия ее одобрения со стороны участников (акционеров) либо совета директоров (наблюдательного совета).
4 Наличие в тексте договора всех условий, являющихся существенными для данного договора в соответствии с законодательством РФ и соглашением сторон.
Предложение заключить договор (оферта) в соответствии с положениями пункта 1 статьи 435 Гражданского кодекса РФ должно содержать существенные условия договора. Согласие заключить договор (акцепт) в соответствии с положениями пункта 1 статьи 438 Гражданского кодекса РФ должно быть полным и безоговорочным. Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой (предложением заключить договор). В связи с этим важно обращать внимание на столь распространенное на практике начало сотрудничества между контрагентами, как работа по гарантийному письму (до заключения договора или вообще без договора), а также заключение договора «с протоколом разногласий». Более подробно об этом чуть позже.
5 Наличие соглашения по всем существенным и прочим условиям договора (отсутствие протокола разногласий либо при его наличии урегулирование всех разногласий в протоколе согласования разногласий).
6 Соответствие условий, сформулированных в договоре, интересам вашей компании и ее правовому положению в договоре.
Периодически приходится сталкиваться с ситуациями, когда компании работают по одной форме договора и для сделок по закупке, и для сделок по продаже товара, хотя интересы поставщика и покупателя по определенным параметрам различаются. Так, скажем, указание в договоре того, что «моментом исполнения обязательств по оплате является дата списания денежных средств с расчетного счета», является выгодным, если вы покупатель. Если же вы поставщик, то вам лучше настаивать на указании в договоре момента зачисления денежных средств на расчетный счет в качестве момента исполнения контрагентом обязательств по оплате.
7 Наличие достаточной детализации договорных условий, касающихся исполнения договора и взаимодействия сторон.
8 Отсутствие двусмысленных формулировок, позволяющих вашему контрагенту, как в известном анекдоте, «покрасить корабль с одной стороны.»
Одна судоремонтная фирма заключила договор о покраске судна с субподрядчиками – бригадой вольных маляров. Устную договоренность решили закрепить на бумаге и составили документ, в котором написали: «Судоремонтная компания – с одной стороны и бригада маляров – с другой стороны договорились о покраске судна». Прошла неделя, маляры пришли сдавать работу. Представитель судоремонтной компании осмотрел судно и обнаружил, что оно покрашено только с одной стороны. Удивившись,
9 Ясность порядка расчетов и указание на то, что моментом исполнения обязательств по оплате контрагентом является момент зачисления денежных средств на ваш расчетный счет.
Указание в договоре условия о том, что моментом исполнения клиентом обязательств по оплате считается момент зачисления денежных средств на ваш расчетный счет, важно не только для случаев предоставления клиенту отсрочки платежа, но и для случаев работы по 100 %-ной предоплате. При наличии соответствующего пункта вы будете иметь полное право производить реализацию только после того, как увидите оплату клиента на своем счете. Если вы работаете с условием о том, что моментом исполнения обязательств клиента по оплате является момент списания денежных средств с его счета, то в ряде случаев это способствует возникновению проблем. Если по каким-то причинам произойдет задержка в перечислении денег банком клиента на корреспондентский счет вашего банка или задержка в зачислении денег на расчетный счет вашим банком, [31] – это не вина клиента и он вправе требовать от вас проведения отгрузки продукции (оказания услуг, выполнения работ). Кроме того, могут быть и другие сложности. Зачастую в качестве подтверждения исполнения обязательств по оплате клиентом предоставляется платежное поручение о перечислении оплаты с отметкой банка клиента о его принятии к исполнению. Однако данный документ ничего вам не гарантирует. Отметка банка о принятии платежного поручения к исполнению не гарантирует его исполнения. Во-первых, платежное поручение может быть до момента его исполнения банком отозвано самим клиентом, во-вторых, на счете клиента может быть недостаточно денежных средств для исполнения банком платежного поручения и т. п. [32]
10 Вид, размер штрафных санкций и порядок их начисления.
11 Наличие (отсутствие) условия об обязательном претензионном порядке решения споров, сроках ответа на претензию.
По общему правилу, претензионный порядок решения споров не является обязательным, [33] т. е. сторона, чье право нарушено, может сразу обратиться в суд. В том случае, если в договоре указано, что соблюдение претензионного порядка решения споров обязательно, то обратиться в суд каждая из сторон договора сможет только после направления претензии другой стороне и сохранении спора после рассмотрения претензии другой стороной. Обязательный претензионный порядок решения споров представляет собой «обоюдоострый клинок». С одной стороны, наличие подобного пункта гарантирует, что клиент не сможет обратиться с иском к вам по поводу качества или количества поставленной продукции (оказанных услуг, выполненных работ), но в то же время и вы не сможете предъявить иск в суд о взыскании с клиента задолженности, не предъявив ему при этом претензию. Поэтому включать в договор условие об обязательности претензионного порядка решения споров или нет, зависит от специфики вашего бизнеса и личных предпочтений. Включив в договор пункт об обязательном направлении претензии, убедитесь, что в нем указан максимальный срок для рассмотрения претензии и направления ответа на нее. В противном случае возможны дополнительные споры и конфликты относительно времени, необходимого для изучения доводов претензии и подготовки ответа на нее. Кроме того, указание максимального срока ответа на претензию позволит вам обратиться в суд, если клиент не направит вам ответ на претензию в согласованные сроки.
12 Наличие (отсутствие) условия о судебном органе, который будет рассматривать спор, если его не удастся урегулировать в досудебном порядке.
В том случае, если вы указываете договорную подсудность, важно правильно указывать наименование соответствующего суда. В противном случае пункт договорной подсудности может быть признан несогласованным сторонами и вам придется обращаться в суд по общим правилам подсудности, т. е. по месту нахождения ответчика. В качестве арбитра, полномочного рассматривать споры по договорам, сторонами которых являются юридические лица и индивидуальные предприниматели, может быть указан не только арбитражный суд, но и третейский суд. [34] Третейское разбирательство имеет свои плюсы и минусы. К основным плюсам относятся:
• возможность выбора арбитра, которому доверяют обе стороны договора и который учитывает специфику отрасли, в которой работают стороны договора;
• конфиденциальность, в силу того что рассмотрение споров, если стороны не договорились об ином, осуществляется третейскими судами в закрытых заседаниях, доступ в которые третьих лиц ограничен. Также публикация решения третейского суда, как правило, возможна только с согласия сторон соответствующего разбирательства;
• более простой порядок рассмотрения спора по сравнению с порядком рассмотрения споров в арбитражных судах, четко регламентированным.
К основным минусам относятся:
• затрудненный анализ судебной практики решений третейских судов вследствие правил конфиденциальности рассмотрения споров;
• возможность ограничения обжалования решения третейского суда. В соответствии с положениями статьи 40 Федерального закона «О третейских судах в Российской Федерации» от 24.07.2002 г. № 102-ФЗ стороны могут в договоре согласовать, что решение третейского суда является окончательным; [35]
• сложности с принудительным исполнением некоторых решений третейских судов. Так, например, если третейское решение вынесено с нарушениями, [36] то арбитражный суд может отказать в выдаче исполнительного листа для принудительного исполнения решения третейского суда. Или, например, сложности могут возникнуть в случае, если стороны третейского разбирательства окончили дело мировым соглашением, данное мировое соглашение было утверждено определением третейского суда и в дальнейшем данное соглашение не исполняется должником. Арбитражный процессуальный кодекс РФ дает право арбитражным судам выдавать исполнительные листы для принудительного исполнения решений, но не определений третейских судов.