Дебиторская задолженность. Методы возврата, которые работают
Шрифт:
Олемский Владислав Евгеньевич, юрист. Относительно сроков исковой давности важно отметить следующий момент. Некоторые юристы компаний, непонятно, по каким причинам, не различают процессуальные сроки, установленные соответствующим процессуальным кодексом, и сроки исковой давности, наивно полагая, что это одно и то же, и со «святой верой в правое дело» и легкостью в движениях ходатайствуют в судебных процессах о восстановлении им пропущенных сроков для взыскания либо обжалования какого-либо документа. В связи с этим следует понимать, что срок исковой давности – это срок, установленный соответствующим нормативно-правовым актом для защиты нарушенного права, а процессуальный срок определяет всего лишь период, в который должно быть произведено то или иное процессуальное действие уже после обращения в суд для защиты прав и законных интересов. Следует помнить, что действующее законодательство (статья 205 Гражданского кодекса РФ) и судебная практика (пункт 12 Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации и Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 28.02.1995 г. № 2/1; пункт 26 Пленума Верховного суда Российской Федерации от 12.11.2001 г. № 15 и Пленума
2. Определить суд, который будет полномочен рассмотреть соответствующее исковое заявление. При работе над указанной задачей необходимо решить два вопроса. Во-первых, какому суду – арбитражному, третейскому или суду общей юрисдикции – подведомственно соответствующее дело, а во-вторых, на какой территории будет происходить процесс.
Основной категорией дел, подведомственных арбитражному суду, являются дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности. Таким образом, если ваш должник – юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, то иск должен быть рассмотрен арбитражным судом.
Судами общей юрисдикции в основном рассматриваются дела по спорам, возникающим из гражданских, семейных, трудовых, жилищных, земельных, экологических и иных правоотношений. Обращение за взысканием долга в суд общей юрисдикции, как правило, происходит, если ответчиком выступает физическое лицо, давшее поручительство за организацию, например ее учредитель или руководитель. Также обращение в суд общей юрисдикции может последовать, если ваш должник не имел официально зарегистрированного статуса индивидуального предпринимателя либо таковой статус прекратился к моменту, когда вы намереваетесь обращаться в суд. [52]
Что касается вопроса о территории, на которой должен происходить судебный процесс, то по общему правилу иск к физическому лицу подается по месту его жительства (нахождения), а к организации – по месту ее государственной регистрации. В то же время есть ряд исключений. Так, например, иск к юридическому лицу, вытекающий из деятельности его филиала или представительства, также может быть подан в суд по месту нахождения такового филиала или представительства. Иск, вытекающий из договора, в котором указано место его исполнения, может быть предъявлен также в суд по месту исполнения договора.
В том случае, если в договоре, из которого вытекает спор, стороны в качестве арбитра выбрали третейский суд, то именно ему будет подведомствен спор, вытекающий из соответствующего договора.
3. Подготовить исковое заявление в соответствии с требованиями закона. [53] Исковое заявление готовится в письменном виде и подписывается лицом, его подающим, либо его полномочным представителем. В том случае, если обращение осуществляется в арбитражный суд, то при подготовке искового заявления следует руководствоваться положениями статей 125–126 Арбитражного процессуального кодекса РФ. Если же обращение осуществляется в суд общей юрисдикции, то готовить исковое заявление необходимо с учетом требований статей 131–132 Гражданского процессуального кодекса РФ.
В целом требования обоих кодексов схожи, хотя и имеют некоторые различия. Общими являются требования о том, что в исковом заявлении указываются:
• наименование суда, в который подается исковое заявление;
• наименование истца, его место нахождения;
• наименование ответчика, его место нахождения или место жительства;
• требования истца к ответчику со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты, а при предъявлении иска к нескольким ответчикам – требования к каждому из них;
• обстоятельства, на которых основаны исковые требования, и подтверждающие эти обстоятельства доказательства;
• цена иска, если иск подлежит оценке;
• расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы;
• сведения о соблюдении истцом претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотрен федеральным законом или договором;
• перечень прилагаемых документов.
К исковому заявлению прилагаются документы:
• подтверждающие обстоятельства, на которых основаны исковые требования;
• об уплате государственной пошлины;
• о соблюдении претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотрен федеральным законом или договором;
• о полномочиях представителя истца, если иск подписан не истцом, а его представителем, и т. п.При обращении в арбитражный суд в соответствии с пунктом 9 части 1 статьи 126 Арбитражного процессуального кодекса РФ в обязательном порядке к иску должны прикладываться выписки из Единого государственного реестра юридических лиц или Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей с указанием сведений о месте нахождения или месте жительства истца и ответчика и (или) приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя или иные документы, подтверждающие указанные сведения или отсутствие таковых. Такие документы должны быть получены не ранее чем за тридцать дней до дня обращения истца в арбитражный суд. Согласно разъяснениям, данным в пункте 3 Постановления Высшего арбитражного суда от 17.02.2011 г. № 12, наравне с выпиской из ЕГРЮА (или ЕГРИП), выданной налоговыми органами, допускается прикладывать к иску в арбитражный суд распечатанную на бумажном носителе и заверенную подписью истца или его представителя копию страницы официального сайта регистрирующего органа в сети Интернет, содержащую сведения о месте нахождения юридического лица и дату их обновления. [54]
4. Отправить копию искового заявления должнику и иным участвующим в деле лицам заказным письмом с уведомлением о вручении [55] либо копию иска полномочному представителю должника под подпись на втором экземпляре.
Вместе с исковым заявлением в адрес суда может быть направлено ходатайство об обеспечительных мерах, например в виде наложения ареста на имущество должника в размере заявленных исковых требований. Также данное ходатайство может быть изложено в тексте искового заявления.
Согласно положениям действующего процессуального законодательства, а именно статьи 139 Гражданского процессуального кодекса РФ и части 2 статьи 90 Арбитражного процессуального кодекса РФ, обеспечительные меры принимаются судом на любой стадии процесса, если их непринятие может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, а также в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.Однажды мне рассказали забавную историю о том, как находчивый юрист успешно воспользовался процессуальной возможностью наложения обеспечительных мер в виде ареста имущества должника прямо в ходе судебного процесса. Должником был индивидуальный предприниматель, который не торопился расплачиваться за выполненные для него работы, ссылаясь на непростую финансовую ситуацию и всячески подчеркивая в ходе своего выступления, что у него фактически нет денежных средств и имущества для проведения расчетов с кредиторами. При этом в судебном заседании он выглядел как состоятельный человек: его левое запястье украшали дорогие часы престижной швейцарской марки, на шее была заметна массивная золотая цепь с не менее массивным золотым крестом. Увидев все это, юрист компании-кредитора походатайствовал перед судом в судебном заседании о наложении обеспечительных мер в виде ареста имущества должника – часов и золотой цепочки с крестом. И учитывая фактические обстоятельства дела, а также показания, данные самим должником, суд удовлетворил данное ходатайство. На должника это произвело неизгладимое впечатление и послужило основой для проведения переговоров о заключении мирового соглашения и добровольном погашении долга несколькими равными платежами.
Иногда целью ходатайства о наложении обеспечительных мер может быть отнюдь не стремление добиться от суда принятия данных мер, а ускорение процесса рассмотрения заявленного кредитором иска. Так, например, в соответствии с частью 1 статьи 127 Арбитражного процессуального кодекса РФ вопрос о принятии искового заявления к производству арбитражного суда решается судьей единолично в пятидневный срок со дня поступления искового заявления в арбитражный суд. При этом рассмотрение заявления об обеспечении иска арбитражным судом, в производстве которого находится дело, осуществляется судьей единолично не позднее следующего дня после дня поступления заявления в суд без извещения сторон (пункт 1.1 части 1 статьи 93 Арбитражного процессуального кодекса РФ). Таким образом, подавая в суд исковое заявление, в тексте которого содержится ходатайство о применении обеспечительных мер, кредитор фактически добивается поступления искового заявления к судье для принятия решения по нему в более короткий срок.
5. Уплатить государственную пошлину за рассмотрение судом дела [56] либо приложить к исковому заявлению ходатайство о предоставлении отсрочки и/или рассрочки уплаты государственной пошлины. Размеры и порядок уплаты государственной пошлины при обращении в суд определены в настоящее время Налоговым кодексом РФ.
Размерам и особенностям уплаты государственной пошлины при обращении в суды общей юрисдикции, к мировым судьям посвящены статьи 333.19-333.20 Налогового кодекса РФ. Особенности уплаты и размеры государственной пошлины при обращении в арбитражные суды регламентированы статьями 333.21-333.22 Налогового кодекса РФ.
6. Направить исковое заявление в суд путем передачи его с курьером в канцелярию суда либо путем отправки по почте заказным письмом. В настоящее время Арбитражный процессуальный кодекс РФ позволяет подавать документы в арбитражный суд в электронном виде, однако механизм и порядок данной процедуры не вполне отработан, в связи с чем подобная практика только начинает нарабатываться. [57] Поэтому лучше исковое заявление направлять, как было указано выше, – по почте либо лично сдавать в канцелярию суда.
7. Держать на контроле движение искового заявления. Контролировать движение искового заявления можно на основе документов, поступающих по почте (уведомления о вручении писем с исковым заявлением в адрес ответчика и суда, письмо от суда с определением о принятии искового заявления к производству, либо оставлении его без движения, либо без рассмотрения и т. п.).
В отношении арбитражных дел оперативную информацию о поступлении искового заявления в арбитражный суд и информацию о его дальнейшей судьбе можно получать через картотеку судебных дел на сайте Высшего арбитражного суда РФ по адресу:Помимо возможности осуществлять поиск в любой удобный для вас момент времени на сайте Высшего арбитражного суда РФ есть возможность воспользоваться сервисом «Электронный страж», который позволяет подписаться на информацию по интересующему вас делу. Для отслеживания регистрации дел по конкретным участникам необходимо указать название компании. Чтобы отслеживать информацию по конкретному делу, необходимо указать номер дела в первой инстанции. Информация о новых делах по указанной компании, а также движении указанных дел будет приходить по электронной почте. Сервис доступен по адресу: http://kad.arbitr.ru/guard.php.
Говоря об арбитражных делах, важно отметить, что в связи с изменениями, недавно внесенными в Арбитражный процессуальный кодекс, лица, участвующие в арбитражном процессе, начиная с момента получения определения арбитражного суда о принятии искового заявления к производству должны самостоятельно предпринимать меры по получению информации о движении дела с использованием любых источников такой информации и любых средств связи.
Более того, часть 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса РФ закрепляет, что лица, участвующие в деле, несут риск наступления неблагоприятных последствий в результате непринятия мер по получению информации о движении дела, если суд располагает информацией о том, что указанные лица надлежащим образом извещены о начавшемся процессе.