Энциклопедия по НДПИ. Том I
Шрифт:
Определение продукции обнаруживается в Федеральном законе от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании»:
…продукция – результат деятельности, представленный в материально-вещественной форме и предназначенный для дальнейшего использования в хозяйственных и иных целях;
Такое определение никак не мешает признать извлеченную горную массу продукцией.
Закрыт ли перечень видов ДПИ в статье 337 НК РФ?
В п. 2 ст. 337 НК РФ перечислены виды ДПИ, а также названы конкретные ДПИ. Виды ДПИ, как правило, соответствуют группам (группировкам) ДПИ, перечисленным в подпунктах п. 2 ст. 337 НК РФ. Исключение, на наш взгляд, образует лишь подп. 4, который перечисляет сразу четыре вида ДПИ.
Конкретные
Некоторые группы (группировки) содержат оговорку, что приведенные в НК РФ перечни образующих эти группы ДПИ являются открытыми. Например, группа «горнорудное неметаллическое сырье» заканчивается словами «другие полезные ископаемые, не включенные в другие группы». Перечень ДПИ группы «неметаллического сырья, используемого в основном в строительной индустрии» закрывает формулировка «другие неметаллические ископаемые, используемые в строительной индустрии». Но у некоторых групп перечень не предусматривает никакой открытости.
Из этого можно сделать следующие выводы:
НК РФ исчерпывающим образом перечисляет группы ДПИ.
НК РФ не исчерпывающим образом перечисляет ДПИ – некоторые непоименованные в НК РФ ископаемые могут быть признаны ДПИ, если соответствуют какому-либо виду (группе) ДПИ, перечень которого открыт.
Открытыми группами следует признать:
товарные руды цветных металлов
МКР
горно-химическое неметаллическое сырье
горнорудное неметаллическое сырье
попутные компоненты
неметаллическое сырье, используемое в основном в строительной индустрии
камнесамоцветное сырье
промышленные воды
сырье радиоактивных металлов.
Если обнаружится непоименованное в НК РФ полезное ископаемое, которое нельзя отнести ни к одной из этих групп, то это ископаемое не должно признаваться ДПИ.
Наличие в подп. 5 п. 2 ст. 342 НК РФ указания «иные полезные ископаемые, не включенные в другие группировки» не опровергает этот вывод, поскольку в данной норме речь идет не о группировках из п. 2 ст. 337 НК РФ, а о группировках из ст. 342 НК РФ. И логика тут следующая: если какое-либо ископаемое, предусмотренное п. 2 ст. 337 НК РФ прямо или косвенно, забыто в ст. 342 НК РФ, то ставка для него будет равна 6%. Но если непоименованное в НК РФ полезное ископаемое нельзя отнести ни к одной из групп из п. 2 ст. 337 НК РФ, то это ископаемое не должно признаваться ДПИ и никакая ставка НДПИ к нему применяться не должна.
Что такое специальные виды добычных работ
Как было отмечено в статье «Что такое ДПИ для целей НДПИ», в п. 3 ст. 337 НК РФ предусмотрено еще одно определение ДПИ:
3. Полезным ископаемым также признается продукция, являющаяся результатом разработки месторождения, получаемая из минерального сырья с применением перерабатывающих технологий, являющихся специальными видами добычных работ (в частности, подземная газификация и выщелачивание, дражная и гидравлическая разработка россыпных месторождений, скважинная гидродобыча), а также перерабатывающих технологий, отнесенных в соответствии с лицензией на пользование недрами к специальным видам добычных работ (в частности добыча полезных ископаемых из пород вскрыши или хвостов обогащения, сбор нефти с нефтеразливов при помощи специальных установок).
Используемый в этом пункте термин «специальные виды добычных работ» больше ни в каких нормативно-правовых актах не встречается, что на практике приводит к его неверному пониманию.
Как следует из цитаты, законодатель признает результат применения специального вида добычных работ ДПИ, то есть объектом обложения НДПИ.
Оговорить это отдельно законодатель захотел, как нам кажется, из-за того, что из классического определения ДПИ, приведенного в п. 1 ст. 337 НК РФ, вытекает, что ДПИ – это результат добычи, а не переработки. Но при этом даже в указанном классическом определении запрещена не любая переработка, а лишь та, что приводит к созданию продукции обрабатывающей промышленности.
Особенность специальных видов добычных работ в том, что они обязательно используют переработку, но ее результат относится к продукции добывающей промышленности. Выходит, что и без п. 3 ст. 337 НК РФ можно было бы обойтись: классическое определение охватывает и те ДПИ, которые получены с помощью специальных добычных работ.
Задвоение норм произошло, вероятно, по той причине, что изначально классическое определение ничего не говорило про переработку и не могло охватить случаи из п. 3 ст. 337 НК РФ. Но вскоре после принятия ст. 337 НК РФ законодатель решил ее исправить: переделать определение полезного компонента МКР. И если изначально в ст. 337 НК РФ оговорка про переработку относилась только к полезным компонентам МКР, то в новой редакции она стала относиться ко всем ДПИ. При этом определение специальных видов добычных работ из НК РФ не убрали – так и возникло задвоение.
Что интересно, спустя несколько лет Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ истолковал оговорку о переработке так, что ее надолго стали воспринимать как запрещающую всякую переработку. Отсюда, к примеру, и споры про строительный щебень. Позже практика отошла от того, что результат переработки минсырья однозначно не может быть ДПИ.
Хотя смысла в существовании нормы о специальных видах добычных работ вроде не имеется, ответим на некоторые вопросы, с ней связанные.
Специальные виды добычных работ делятся на две группы: являющиеся таковыми по своей природе и признанные таковыми лицензией.
Первые узнать очень просто. Извлечение полезного ископаемого из недр (ключевое слово) соединено с его одновременной переработкой. Например, если вместо извлечения руды происходит растворение прямо в недрах ценного компонента руд и извлекается только этот компонент в растворе, а руда остается в недрах. Еще пример: при гидравлической разработке россыпного месторождения из недр извлекаются не пески, а пульпа (обводненные пески). А вот последующую переработку растворов и пульпы правоприменительная практика не включает в добычу, поскольку эти процессы не одномоментны с поднятием ДПИ на поверхность.
Случаи специальной добычи из второй группы также основаны на переработке, но извлечение происходит не из недр, а из других объектов разработки, в связи с чем требуется наличие добычной лицензии, чтобы такое извлечение можно было бы квалифицировать как добычу. Без лицензии это будет просто переработка, а не специальный вид добычных работ. Но это теория, а на практике суды, можно сказать, отменили вторую группу специальных способов добычи, поскольку не поняли, как лицензия должна определять, что добыча ведется специальным видом добычных работ. Они пришли к выводу, что лицензия должна содержать такие слова. Только они не учли, что Роснедра никогда не выдавали лицензий с такими формулировками и выдавать не должны, ибо наличие добычной лицензии уже значит, что по ней ведется добыча, а не переработка. Поэтому вполне достаточно в лицензии определить, что добывается или как, чтобы понять, используются ли специальные виды добычных работ в данном случае. Например, если лицензия выдана на техногенное месторождение – лежалый хвост обогатительной фабрики. Здесь ДПИ будет получаться путем переработки хвостов, и нет другого способа что-либо из хвоста получить. Соответственно, и без прямых разъяснений понятно, что в данном случае мы имеем специальный вид добычных работ. Но, повторим, суды решили иначе 6 .
6
Найти это дело может оказаться сложно. Но если вы недропользователь, напишите автору, и он поделится с вами его текстом.