Избранные труды по гражданскому праву
Шрифт:
И вообще передача во временное доверительное управление государственного предприятия без перспективы для доверительного управляющего последующей полной приватизации предприятия нередко ведет, как это убедительно показала практика, к заинтересованности управляющего не столько в развитии производства и решении социальных проблем, сколько в получении максимальных доходов за время управления, даже путем полного разорения предприятия.
О некоторых средствах правовой профилактики
Тщательное изучение казахстанской практики заключения и исполнения контрактов, прежде всего – с зарубежными партнерами,
Подобная практика распространена и в других странах. И там создание дочерних предприятий и товариществ, использование иных правовых форм нередко преследуют цель ограничить свою ответственность и обеспечить возможности заключения деловых контрактов на выгодных условиях, уменьшить налоговые платежи и т. п.
Однако на сегодня экономически развитые государства накопили значительный опыт борьбы с подобными явлениями. Укажем, например, на такие средства, как законодательные запреты, тщательный государственный контроль за совершением определенного круга сделок и иных действий подозрительной направленности, максимальная гласность деятельности, свободный доступ к судебным решениям, публичная отчетность, государственная регистрация многих серьезных сделок, развитое антимонопольное законодательство, подготовка высококвалифицированных юристов и т. п. Немаловажное значение имеет также умелое составление контрактов и максимальное использование всех договорных возможностей защиты интересов при определении условий контракта.
По сравнению с юридической практикой развитых стран у нас, конечно, значительно меньше нормативных возможностей, налицо нехватка квалифицированных юристов, профессионального опыта. Но и у нас можно усилить правовые средства защиты интересов участников коммерческих отношений и государственных интересов против недобросовестных действий, даже если такие действия совершаются в правовых формах, прямо законом не запрещенных.
Уже сейчас можно отметить нормативные запретительные меры, специально установленные законодательством для пресечения злоупотребления правом. Так, статья 44 Гражданского кодекса устанавливает ответственность коммерческих юридических лиц за банкротство последних, вызванное действиями учредителей; статья 94 ГК – ответственность родительских (холдинговых) компаний за дефолты дочерних компаний; статья 48 предусматривает меры защиты интересов кредиторов при реорганизации юридических лиц; статья 119 – при продаже предприятий; статьи 158 и 350 – при совершении действий, направленных на уклонение от ответственности по долгам. Некоторые подобные меры нами уже отмечались.
Однако возможности казахстанского законодательства в данной области далеко не исчерпаны.
Предложения и рекомендации
В итоге этого предварительного анализа можно выдвинуть несколько конкретных предложений по совершенствованию законодательства и правоприменительной практики в рассматриваемой области. Нам, например, представляется целесообразным.
1. Распространить запреты и ограничения, предусмотренные законодательством в отношениях «родительская компания – дочерняя компания – третьи лица», на все отношения, в которых участвуют аффилиированные субъекты. В настоящее время подобные нормы содержатся лишь в некоторых законодательных актах, прежде всего – в Законе об акционерных обществах. Необходимо
2. Установить хотя бы диспозитивной нормой правило о том, что родительская компания является гарантом исполнения всех коммерческих обязательств, принятых на себя дочерней компанией.
3. Крайне важно ускорить принятие новых законов, регулирующих те области общественных отношений, где существует повышенная возможность совершения участником гражданского оборота недобросовестных действий: законы об участии государства в хозяйственных товариществах и акционерных обществах, о доверительном управлении государственными предприятиями, о концессии.
4. Закрыть законодательные лазейки, позволяющие путем организационных и реорганизационных мероприятий освобождать свои структуры от ответственности перед кредиторами, передавать в составе имущественных комплексов активы, отделенные от пассивов с нарушением принципов правопреемства.
5. Законодательно закрепить правовые особенности национальных акционерных компаний, предусмотрев законодательными актами:
а) возможность образования подобных компаний вне рамок приватизации, особенности их реорганизации и ликвидации;
б) принадлежность всех голосующих акций такой компании государству;
в) допустимость выступления указанных компаний от имени государства с четким разграничением ответственности между такой компанией и государством перед третьими лицами;
г) запрет на передачу акций и имущества национальных компаний в доверительное управление;
д) упрощение порядка распоряжения государством имуществом таких компаний и заключения сделок подобных компаний непосредственно с государством.
6. Законодательно определить условия и границы ответственности Правительства (государства) за действие государственных органов, выступающих в контрактах с третьими лицами, прежде всего – с иностранными инвесторами, в качестве компетентных (уполномоченных) органов.
7. Запретить сделки доверительного управляющего государственным имуществом с самим собой.
8. Упростить и законодательно закрепить возможности единственного держателя акций частного акционерного общества (единственного участника хозяйственного товарищества) распоряжаться имуществом общества, усилив одновременно его (держателя акций) ответственность за ущерб, причиненный действиями общества интересам третьих лиц и публичным интересам.
9. Всемерно пропагандировать осторожность и осмотрительность при заключении договора. Распространительно толковать древний принцип Caveat Emptor, призывая покупателя проявлять предельную осторожность не только при приемке покупаемого имущества, но и при определении условий любого заключаемого коммерческого договора, заранее выявляя его вероятные болевые точки и рассматривая своего коммерческого партнера как возможного потенциального противника.
10. Ввести в систему правовых категорий понятие зависимых договоров, определяя последствия осуществления зависимого договора от действительности, возможностей исполнения и изменений договора основного.
11. Превратить предусмотренные статьей 8 Гражданского кодекса требования разумности, добросовестности и справедливости, соблюдения нравственных принципов общества и деловой этики из красивой декларации в реально работающую норму.
Площадь применения принципа свободы договора, полностью сохраняющего свое значение, должна быть обнесена оградой, надежно защищающей интересы добросовестных коммерческих партнеров, третьих лиц и публичные интересы.