Корпоративное право: учебник
Шрифт:
При создании корпораций и их объединений используются учредительный, договорно-учредительный и дозволительно-учредительный способы .
Учредительный способ применяется при образовании корпорации, образованной одним участником. Договорно-учредительный способ используется при образовании корпораций с числом учредителей более одного. И последний из перечисленных способов – дозволительно-учредительный – предусматривает получение разрешения государственных органов как условие создания организации (например, получение согласия Федеральной антимонопольной службы (ФАС России) в соответствии с Законом РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической
Само по себе образование корпорации можно условно разделить на два последовательных этапа. Первый этап – так называемый подготовительный или организационный, который предшествует непосредственно регистрации. На этом этапе происходит определение учредителей коммерческой организации, выбор организационно-правовой формы, в которой будет осуществляться предпринимательская деятельность организации, разработка учредительных документов организации, определение наименования и местонахождения организации, формирование уставного капитала.
Кратко остановимся на этих основных вопросах подготовительного этапа формирования корпорации .
Самый первый шаг к образованию юридического лица – определение учредителей и проведение их общего собрания. Законодательство Российской Федерации содержит некоторые правила о составе и количестве учредителей. Например, хозяйственное общество может быть создано одним лицом (п. 1 ст. 66 ГК РФ). Но при этом таким лицом не может быть хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Для подтверждения этого на этапе регистрации в регистрирующий орган должны быть представлены учредительные документы юридического лица – учредителя. Для закрытого акционерного общества установлено предельное количество акционеров – не более 50, если же этот предел превышен, то общество в течение 1 года должно быть преобразовано в открытое. Число акционеров открытого акционерного общества не ограничено.
Следующим важным вопросом подготовительного этапа является выбор организационно-правовой формы юридического лица, что важно, поскольку от этого во многом будут зависеть результаты предпринимательской деятельности. Коммерческая организация может быть создана в любой организационно-правовой форме с ограничениями, установленными законом. Так, в соответствии со статьей 1 Закона РСФСР от 2 декабря 1990 г. № 395-I «О банках и банковской деятельности» (с послед. изм. и доп.) кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество. При выборе организационно-правовой формы нужно исходить из перспектив предпринимательской деятельности и руководствоваться следующими критериями: материально-финансовыми возможностями учредителей и привлекательностью данной формы на рынке как хозяйствующего субъекта.
Помимо коммерческих, действующим законодательством предусмотрена возможность создания организаций некоммерческих. Они могут создаваться в форме общественных и религиозных организаций, учреждений, социальных, благотворительных и иных фондов и т. д.
Корпорации создаются в форме хозяйственных обществ: акционерного общества (открытого и закрытого), общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью. Необходимо отметить, что общества с дополнительной ответственностью практически не встречаются в практике предпринимательской деятельности, однако огромное распространение получили общества с ограниченной ответственностью. Достаточно часто регистрируются и акционерные общества, особенно закрытые.
Следующий необходимый шаг – разработка учредительных документов. Учредительные документы являются правовой основой деятельности любого юридического лица. Состав учредительных документов корпораций неодинаков: для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью учредительными документами являются устав и учредительный договор, для акционерных обществ единственный учредительный документ – устав.
Учредительный договор – консенсуальный договор, регулирующий отношения между учредителями в процессе создания и деятельности юридического лица. Его можно рассматривать как разновидность договора о совместной деятельности. Он должен быть заключен в письменной форме и вступает в силу обычно с момента заключения.
В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.
Поскольку учредительный договор является договором о совместной деятельности и носит гражданско-правовой характер, то он может быть оспорен в суде как недействительная гражданско-правовая сделка. На это указано в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 октября 1996 г. № 8620/95. По этому делу иск о признании недействительными учредительных документов и регистрации АОЗТ «Лензолото» в защиту государственных интересов был предъявлен Генеральным прокурором РФ [206] .
Устав не заключается (в отличие от учредительного договора), а утверждается. Он по своей природе – особый локальный нормативный акт. Устав вступает в силу с момента государственной регистрации корпорации.
Арбитражные суды в своих решениях исходят из того, что положения устава при их расхождении с условиями учредительного договора обладают большей юридической силой.
Статья 52 ГК РФ императивно устанавливает, какие сведения должны содержаться в учредительных документах юридического лица. К ним относятся: наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.
Статья 52 ГК РФ определяет характер сведений в самом общем виде, а более подробные требования к сведениям содержатся в других главах ГК РФ и специальных нормативных правовых актах для отдельных видов юридических лиц.
Для юридического лица обязательно наличие наименования, содержащего указание на его организационно-правовую форму. Назначение наименования состоит в идентификации коммерческой организации. Для того чтобы наименование служило идентификации, оно должно быть оригинальным.
Коммерческая организация должна иметь фирменное наименование. Порядок использования и защиты фирменного наименования определяется Положением о фирме, утвержденным постановлением ЦИК и СНК СССР от 22 июня 1927 г. Фирменное наименование по правовому режиму приравнено к объектам интеллектуальной собственности. Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном законом порядке, имеет исключительное право его использования. В соответствии со статьей 8 Парижской конвенции об охране промышленной собственности 1883 г. (Российская Федерация является ее участником) право на фирменное наименование охраняется во всех странах – участниках данной Конвенции в силу самого факта его использования предприятием. Следует отметить, что на законодательном уровне установлены специальные требования к наименованиям отдельных юридических лиц. Например, фирменное наименование кредитной организации должно содержать указание на характер деятельности этого юридического лица посредством использования слов «банк» или «небанковская кредитная организация», а также указание на его организационно-правовую форму. Ни одно юридическое лицо, за исключением получившего от Центрального банка РФ лицензию на осуществление банковских операций, не может использовать в своем наименовании слова «банк», «кредитная организация» [207] .
Порядок включения в фирменное наименование слов «Россия», «Российская Федерация» определяется постановлением Правительства РФ от 7 декабря 1996 г. № 1463 «Об использовании в названиях организаций наименований «Россия», «Российская Федерация». Особый порядок предусмотрен и в Москве для использования московской символики в наименованиях и реквизитах юридических лиц.
Местонахождение организации должно быть определено в уставе. В соответствии с пунктом 2 ст. 54 ГК РФ оно определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах юридического лица не установлено иное. В качестве местонахождения юридического лица не может указываться адрес жилого помещения (п. 3 ст. 288 ГК РФ).