Научно-практический комментарий к Федеральному закону «О защите конкуренции»
Шрифт:
При этом, равно как и по любым иным составам нарушений, предусмотренных ст. 10 Закона о защите конкуренции, квалифицирующим признаком субъекта в целях выявления факта манипулирования ценами на розничном рынке электрической энергии (мощности) является доминирующее положение соответствующего хозяйствующего субъекта [211] , поэтому в любом случае анализ состояния конкуренции на товарном рынке и установление антимонопольным органом факта наличия доминирующего положения с учетом особенностей, предусмотренных законодательством об электроэнергетике, является необходимым элементом рассмотрения дела о таком нарушении антимонопольного законодательства.
211
Поскольку подп. «д» п. 3 Правил № 1164 относит к объектам антимонопольного регулирования и контроля, в том
Объективной стороной манипулирования ценами на розничном рынке электрической энергии (мощности) является совершение экономически или технологически не обоснованных действий. Критерии определения обоснованности действий субъектов розничных рынков являются квалифицирующим признаком манипулирования ценами на розничном рынке электрической энергии (мощности), однако они нормативно не закреплены, поэтому любая оценка антимонопольным органом действий хозяйствующего субъекта будет в значительной мере субъективна.
Не менее важным является указание законодателя на наличие последствий манипулирования ценами на розничном рынке электрической энергии (мощности) в виде существенного изменения нерегулируемых цен (цены). Изменение нерегулируемой цены признается существенным в случае, если указанная цена превышает значение предельного уровня нерегулируемой цены определяемого в соответствии с Основными положениями РРЭ [212] . Нерегулируемая цена применяется только в отношениях по купле-продаже электрической энергии (мощности) на розничных рынках в границах ценовых зон оптового рынка [213] . В силу установленного ограничения на тех розничных рынках, где цена на электрическую энергию (мощность) является регулируемой, ответственность за нарушение комментируемого положения применена быть не может.
212
Пункт 24 Правил № 1164.
213
Пункт 5 Основных положений РРЭ.
На практике ФАС России принимает решения о нарушении комментируемой нормы о запрете манипулирования ценами на розничном рынке электрической энергии (мощности) исходя из общих принципов недопущения ущемления интересов третьих лиц [214] .
Важной особенностью запрета, установленного комментируемым положением Закона о защите конкуренции, является то, что к его нарушителям и лицам, которые имеют возможность нарушить такой запрет, помимо мер ответственности, в целом характерных для всех составов нарушений ст. 10 Закона о защите конкуренции, могут также применяться специальные меры, предусмотренные Законом об электроэнергетике.
214
Дела в отношении энергосбытовых компаний, которые манипулируют ценами на розничных рынках электрической энергии, являются знаковыми для ФАС России. Подробнее об этом см.:Также см., напр.: Определение ВС РФ от 20 ноября 2015 г. № 305-КГ15-1236 по делу № А40-81895/2013.
Так, согласно п. 5 ст. 25 Закона об электроэнергетике в отношении субъектов оптового рынка, занимающих доминирующее положение либо манипулирующих ценами на ОРЭЭМ и (или) имеющих возможность манипулирования, в целях предупреждения злоупотреблений и недопущения манипулирования ценами могут применяться:
1) государственное регулирование цен (тарифов);
2) ограничение цен в ценовых заявках;
3) введение ограничения в виде условия о подаче только ценопринимающих заявок;
4) обязательство участника оптового рынка предоставить на ОРЭЭМ в максимально возможном объеме всю электрическую энергию и мощность, вырабатываемые с использованием принадлежащего ему генерирующего оборудования.
Порядок применения указанных мер определяется Правительством РФ. На данный момент он регламентирован в разд. IV (п. 8, 9, 12), VII Правил № 1164. По-видимому, субсидиарно также могут применяться Правила ОРЭЭМ.
Предписания о применении одной из указанных мер в отношении субъектов ОРЭЭМ (группы лиц) – причем в целях как пресечения нарушений, так и их предупреждения [215] – в рамках предоставленных полномочий выдает ФАС России [216] . При определении конкретной меры учитываются характер нарушения, возможные способы предотвращения и (или) устранения его последствий, а также иные обстоятельства, установленные при выявлении фактов манипулирования ценами.
215
Ранее, до принятия Правил № 1164, на основании п. 14 Порядка установления случаев манипулирования ценами был допустим вывод о том, что возможность применения приведенных мер ограничивается непосредственно случаями манипулирования на ОРЭЭМ. Иными словами, по логике Порядка, в случае установления случаев манипулирования ценами такие меры не могли быть приняты в отношении субъектов, занимающих доминирующее положение, если у последних лишь «имелась возможность манипулирования», до тех пор, пока сам факт осуществления указанных действий не установлен. При таком подходе был равно возможен вывод о том, что такие меры являются дополнительными по отношению к мерам ответственности, установленным Законом о защите конкуренции и КоАП РФ, лишенными самостоятельного – превентивного – регулятивного воздействия. Лишь немногочисленная практика их применения позволяла допустить обратное (см., напр.: о предписании ФАС России, адресованном ОАО «ИНТЕР РАО ЕЭС» и лицам, входящим с ним в одну группу лиц, подавать ценопринимающие заявки на объем производства электрической энергии не менее 70 % от соответствующего объема максимальной (рабочей) мощности генерирующего объекта для участия на РСВ и балансирующем рынке:ru/upload/docs/Po_ogk-3.pdf).
По-видимому, после принятия Правил № 1164 ФАС России намерена расширить практику применения указанных мер, с чем связана и более детальная их регламентация.
216
Пункт 26 Правил № 1164.
Правила № 1164 также устанавливают механизм применения некоторых из указанных мер.
Так, можно предположить, что предписания об ограничении цен в ценовых заявках, поскольку не установлено иное, могут выдаваться по аналогии с порядком, установленным абз. 3 п. 8 Правил № 1164 для реагирования ФАС России по результатам ежегодного анализа состояния конкуренции на товарном рынке.
Мера в виде государственного регулирования цен (тарифов) в отношении субъекта ОРЭЭМ (группы лиц) применяется в случае установления неоднократно ФАС России фактов нарушения субъектом антимонопольного законодательства, если ранее к нему применялись меры, предусмотренные п. 5 ст. 25 Закона об электроэнергетике. В таком случае субъект будет обязан подавать только ценовые заявки, равные утверждаемому для него тарифу (по ценам (тарифам) на поставляемую в условиях ограничения или отсутствия конкуренции электрическую энергию, установленным ФАС России), в отношении объемов электрической энергии, производимых с использованием принадлежащих ему (группе лиц) на законном основании генерирующих мощностей (п. 28 Правил № 1164).
По истечении года со дня введения указанной меры в случае обеспечения условий конкуренции ФАС России своим решением может прекратить ее применение. Такое решение может быть принято по инициативе регулятора или на основании мотивированного ходатайства субъекта, в отношении которого была введена мера, с учетом результатов проведенного анализа состояния конкуренции на товарном рынке.
Контроль за выполнением соответствующих предписаний ФАС России достигается путем направления Службой копии предписания вместе с копией решения, на основании которого выдано предписание, в Совет рынка, ОАО «АТС», коммерческому оператору, а также системному оператору, ОАО «ФСК ЕЭС» в целях учета информации при осуществлении мониторинга ценовой ситуации на оптовом рынке и информирования ФАС России в случае неисполнения предписаний обязанными субъектами.
Анализ Правил ОРЭЭМ позволяет выявить и другие регулятивные механизмы, препятствующие злоупотреблениям, которые в том числе могут быть связаны с возможным манипулированием ценами на ОРЭЭМ.
Так, например, Совет рынка принимает решение о том, что продажа (покупка) электрической энергии с использованием «рынка на сутки вперед», а также продажа (покупка) электрической энергии по свободным договорам в целом или на какой-либо ограниченной территории не состоялись в следующих случаях:
– если при проведении закупки на рынке на сутки вперед зафиксированы нарушения требований, установленных Договором о присоединении;
– если выявлена невозможность определения объемов и (или) равновесных цен, отвечающих требованиям п. 83 и 94 Правил ОРЭЭМ, и
– в иных случаях, предусмотренных Договором о присоединении. При этом плановое почасовое производство (потребление) и цены на электрическую энергию для расчета обязательств участников оптового рынка определяются в соответствии с Договором о присоединении (п. 91 Правил ОРЭЭМ).