Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ 2010 года. Рабочая тетрадь.

Никифоров Илья

Последовательность между статьей 3 (5) (d) и статьей 5 в вопросе о сроках для определения числа арбитров

(67). После обсуждения Рабочая группа пришла к согласию о том, что в подпункт 5 (с) статьи 3 следует включить ссылку на подпункт 3 (g) статьи 3, что позволит абсолютно ясно указать на обязанность ответчика отреагировать на предложение истца о числе арбитров. Как следствие этого, подпункт 5 (d) статьи 3 будет исключен. Кроме того, было также решено предусмотреть в статье 5, что субсидиарное правило о назначении трех арбитров будет применяться в случае, если сторонам не удалось достичь согласия относительно числа арбитров в течение 30-дневного срока, предусмотренного для представления ответа на уведомление об арбитраже согласно пункту 5 статьи 3.

Текст проекта Регламента, подготовленный к 3-му чтению [19]

Статья 4 – Ответ на уведомление об арбитраже

1.

В течение 30 дней после получения уведомления об арбитраже ответчик направляет истцу ответ на уведомление об арбитраже, который включает:

a) наименование и контактные данные каждого ответчика;

b) ответ на информацию, изложенную в уведомлении об арбитраже в соответствии с подпунктами (c)-(g) пункта 3 статьи 3.

2. Ответ на уведомление об арбитраже может также включать:

a) любое заявление об отводе арбитражного суда, учрежденного в соответствии с настоящим Регламентом, по неподсудности;

b) предложение о назначении компетентного органа, которое предусмотрено в пункте 1 статьи 6;

c) предложение о назначении единоличного арбитра, которое предусмотрено в пункте 1 статьи 8;

d) уведомление о назначении арбитра, которое предусмотрено в статье 9 или в статье 10;

e) краткое описание встречных требований или требований для целей зачета, если таковые имеются, в том числе, если это уместно, указание соответствующих сумм и испрашиваемое удовлетворение или средство правовой защиты.

3. Образованию арбитражного суда не препятствуют ненаправление ответчиком ответа на уведомление об арбитраже или направление неполного или запоздалого ответа на уведомление об арбитраже.

Подготовительные работы на III-м чтении

Итоги обсуждения [22]

Проект статьи 4 (новая статья) – ответ на уведомление об арбитраже

NB: На этом этапе было решено выделить обсуждаемые положения в отдельную статью.

Вступление в дело третьей стороны до образования арбитражного суда

(67). Было отмечено, что пункт 5 проекта статьи 17, который разрешает третьим сторонам вступать в арбитражное разбирательство в качестве одной из сторон, применяется только к периоду после образования третейского суда. Далее было отмечено, что для вступления в арбитражный процесс новой стороны наиболее уместным является время на начальных этапах производства до образования третейского суда. В этой связи было предложено включить в пункт 2 проекта статьи 4 новый подпункт примерно следующего содержания: "f) в тех случаях, когда ответчик формулирует требования в отношении какой-либо иной стороны арбитражного соглашения, чем истец, в его ответ включается уведомление об арбитраже в соответствии со статьей 3".

Пункт 3

(68). Было отмечено, что, хотя в соответствии с пунктом 5 проекта статьи 3 третейский суд прямо уполномочивается разрешать любые разногласия в отношении достаточности уведомления об арбитраже, аналогичного положения применительно к разногласиям в отношении ответа на уведомление об арбитраже в пункте 3 проекта статьи 4 не содержится. В силу этого Рабочая группа согласилась изменить пункт 3 проекта статьи 4 следующим образом:

"Образованию арбитражного суда не препятствуют любое разногласие в отношении непредставления ответчиком ответа на уведомление об арбитраже или неполный или представленный с задержкой ответ на уведомление об арбитраже; эти вопросы подлежат окончательному урегулированию арбитражным судом".

(69). С учетом этого изменения пункта 3 Рабочая группа одобрила содержание проекта статьи 4.

Финальный текст, вынесенный на рассмотрение Комиссии

Текст проекта Регламента после 3-го чтения [23]

Статья 4 (новая статья) – Ответ на уведомление об арбитраже

1. В течение 30 дней после получения уведомления об арбитраже ответчик направляет истцу ответ на уведомление об арбитраже, который включает:

(a) наименование и контактные данные каждого ответчика;

(b) ответ на информацию, изложенную в уведомлении об арбитраже в соответствии с подпунктами (c)-(g) пункта 3 статьи 3.

2. Ответ на уведомление об арбитраже может также включать:

(a) любое заявление об отводе арбитражного суда, учрежденного в соответствии с настоящим Регламентом, по неподсудности;

(b) предложение о назначении компетентного органа, которое предусмотрено в пункте 1 статьи 6;

(c) предложение о назначении единоличного арбитра, которое предусмотрено в пункте 1 статьи 8;

(d) уведомление о назначении арбитра, которое предусмотрено в статье 9 или в статье 10;

(e) краткое описание встречных требований или требований для целей зачета, если таковые имеются, в том числе, если это уместно, указание соответствующих сумм и испрашиваемое удовлетворение или средство правовой защиты;

(f) уведомление об арбитраже в соответствии со статьей 3, если ответчик формулирует требование в отношении какой-либо

иной стороны арбитражного соглашения, чем истец.

3. Образованию арбитражного суда не препятствуют любое разногласие в отношении непредставления ответчиком ответа на уведомление об арбитраже или направления неполного или запоздалого ответа на уведомление об арбитраже, которое в конечном счете подлежит урегулированию арбитражным судом.

Article 5 – Representation and assistance

Arbitration Rules 2010

Each party may be represented or assisted by persons chosen by it. The names and addresses of such persons must be communicated to all parties and to the arbitral tribunal. Such communication must specify whether the appointment is being made for purposes of representation or assistance. Where a person is to act as a representative of a party, the arbitral tribunal, on its own initiative or at the request of any party, may at any time require proof of authority granted to the representative in such a form as the arbitral tribunal may determine.

Статья 5 – Представительство и помощь

Арбитражный Регламент 2010

Каждая сторона может быть представлена лицами, выбранными ею, или пользоваться помощью таких лиц. Имена и адреса таких лиц должны быть сообщены всем сторонам и арбитражному суду. В таком сообщении должно указываться, произведено ли данное назначение для целей представительства или для целей помощи. Если какое-либо лицо должно выступать в качестве представителя стороны, то арбитражный суд – по своей собственной инициативе или по просьбе любой стороны – может в любое время потребовать подтверждения полномочий, предоставленных этому представителю, в такой форме, какую может определить арбитражный суд.

Арбитражный Регламент 1976

Статья 4

Стороны могут быть представлены лицами, которых они выбирают сами, или пользоваться помощью таких лиц. Имена и адреса таких лиц должны быть сообщены в письменной форме другой стороне; в этом сообщении должно указываться, произведено ли данное назначение для целей представительства или для целей помощи.

Сравнение текстов Статьи 5 Арбитражного Регламента 2010 года и Статьи 4 Арбитражного Регламента 1976 года

Статья

4

5

Стороны могут

Каждая сторона может быть

представлены

представлена лицами,

которых они выбирают сами

выбранными ею, или пользоваться помощью таких лиц. Имена и адреса таких лиц должны быть сообщены

в письменной форме другой стороне; в этом

всем сторонам и арбитражному суду. В таком сообщении должно указываться, произведено ли данное назначение для целей представительства или для целей помощи. Если какое-либо лицо должно выступать в качестве представителя стороны, то арбитражный суд – по своей собственной инициативе или по просьбе любой стороны – может в любое время потребовать подтверждения полномочий, предоставленных этому представителю, в такой форме, какую может определить арбитражный суд.

Комментарии

Как правило, в международном коммерческом арбитраже стороны представлены профессиональными консультантами – адвокатами, советниками. Отечественные предприниматели, однако, нередко назначают представителем своих сотрудников-юрисконсультов (in-house councils). В любом случае представители стороны должны быть идентифицированы. Порядок и форма уведомлений регулируется статьей 2 Регламента (см. комментарий). Уведомление должно включать не только имена, но и информацию, необходимую для связи с указанными лицами.

Исходный текст редакции 1976 года (статья 4) был перефразирован. На практике встречались попытки затянуть арбитражное разбирательство со ссылкой на занятость избранного представителя, адвоката, что должно было повлечь отложение слушаний, продление сроков представления письменных доказательств и т. п.

Материалы рабочей группы недвусмысленно обозначают, при выборе представителей, их занятость не может быть основанием для отложения, задержки процесса. Стороны вправе выбрать представителя по своему усмотрению, однако такой представитель должен быть в состоянии уделить должное внимание ведению процесса.

Существуют различные подходы к вопросу подтверждения полномочий представителей. Во многих юрисдикциях, особенно англо-американской системы, заявление адвоката о том, что он представляет сторону, принимается на веру – существует презумпция наличия полномочий. В ряде случаев такая презумпция возникает, когда первое заявление в рамках арбитражного разбирательства передается от имени адвокатов, подписывается ими. Известны случаи, когда такой подход приводил к злоупотреблениям, а в последующем – к отмене арбитражного решения или отказу приведения его в исполнение на том основании, что сторона не была должным образом представлена, не участвовала в арбитражном разбирательстве.