Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ 2010 года. Рабочая тетрадь.

Никифоров Илья

В отечественной практике, во многих постсоветских государствах, а также в Индии, существуют специальные требования к оформлению доверенности, полномочий на представление страны в судебном процессе, третейском разбирательстве. С учетом того, что в международном арбитраже, как правило, выступают стороны из разных стран, было решено включить в текст Регламента положение о необходимости подтвердить полномочия по просьбе арбитража или другой стороны. Однако эта норма не носит императивного характера – сторона не обязана представлять доверенности sua sponte в инициативном порядке, а должна сделать это лишь по требованию.

Требования к доверенности или иному способу оформления подтверждения полномочий регулируются процессуальным законом, применимым к

арбитражному разбирательству (lex arbitri), а также национальным законом страны, предоставляющей такие полномочия. Следует иметь в виду, что в ряде стран существуют специальные требования к форме, порядку совершения доверенности на представительство в суде. Нередко встречаются требования о том, что отдельные полномочия (в частности, предъявление иска, заключение мирового соглашения, признание иска, заключение соглашения о фактических обстоятельствах и подобные тому действия) должны быть явным образом указаны в доверенности. В ином случае считается, что представитель их не имеет.

В отличие от национальных процессуальных правил, с которыми представитель хорошо знаком и на основании которых уже сформировал единый набор профессиональных правил поведения, представители сторон в международном арбитраже могут сталкиваться с разнообразными и потенциально конфликтующими правилами и нормами, диапазон которых может включать нормы юрисдикций представителей сторон, места арбитража, и места, где фактически происходят слушания.

В дополнение к возможной неопределенности, правила и нормы, разработанные для национальных судебных разбирательств, могут быть плохо/недостаточно приспособлены к процедурам международных арбитражных разбирательств. Не случайно в международном арбитраже разработаны специальные правила и процедуры, чтобы урегулировать правовые и культурные различия между всеми участниками арбитражного разбирательства, а также комплексный, многонациональный характер споров. Отечественные профессиональные правила поведения и нормы, напротив, разработаны для применения в конкретных правовых культурах в соответствии с установленными национальными процедурами.

Руководствуясь принципами того, что представители сторон должны быть честными и порядочными, и не должны своими действиями создавать для сторон необоснованные задержки и расходы, в том числе использовать тактики, направленные на воспрепятствование арбитражному разбирательству, Международная Ассоциация Юристов (IBA) приняла «Руководящие принципы относительно представительства сторон в международном арбитраже» (Резолюция Совета IBA от 23 мая 2013 года) [61]. Использование термина «принципы», а не «правила» предназначено для того, чтобы подчеркнуть их договорной характер. Стороны, таким образом, по взаимной договоренности могут применять Руководящие принципы как полностью, так и в части в зависимости от конкретной ситуации, а также адаптировать их к конкретным обстоятельствам арбитражного разбирательства. Третейские суды также могут применять Руководящие принципы по своему усмотрению, с учетом любых применимых императивных норм, если они решат, что они имеют на это право.

Текст проекта Регламента, подготовленный к 1-ому чтению [4]

Статья 4 – Представительство и помощь

(NB: На момент I-ого чтения Статья «Представительство и помощь» была под номером 4)

Стороны могут быть представлены лицами, которых они выбирают сами, или пользоваться помощью таких лиц. Имена и адреса таких лиц должны быть сообщены в письменной форме

другой стороне

всем сторонам; в этом сообщении должно указываться, произведено ли данное назначение для целей представительства или для целей помощи [, и в тех случаях, когда соответствующее лицо будет действовать в качестве представителя стороны, в сообщение включается информация об объеме полномочий такого лица].

Подготовительные работы на I-ом чтении

Итоги

обсуждения [6]

"лица, которых они выбирают сами"

(63). Было предложено заменить слова "лица, которых они выбирают сами" в первом предложении статьи 4 словами "выбранными ими лицами", с тем чтобы избежать создания впечатления, что сторона в любой момент в ходе разбирательства обладает неограниченной свободой усмотрения потребовать присутствия любого советника (например, весьма занятого практика, который будет не способен соблюсти разумный график, установленный третейским судом). Это предложение получило широкую поддержку.

Наличие/объем полномочий

(64). Рабочая группа рассмотрела вопрос о целесообразности добавления в статью 4 формулировки, направленной на обеспечение того, чтобы в случаях, когда какое-либо лицо уполномочивается представлять какую-либо сторону, другая сторона или стороны были информированы о содержании его представительских полномочий. Был задан вопрос о том, должно ли такое информирование ограничиваться вопросом наличия представительских полномочий или же должен также указываться объем таких полномочий.

(65). Было заявлено, что требование раскрытия информации об объеме полномочий может в определенных обстоятельствах вызвать сложности, поскольку в результате его установления потребуется раскрытие информации об определенных сношениях между стороной и ее представителем, конфиденциальность которых должна сохраняться, например, о полномочиях согласиться на удовлетворение искового требования в определенной сумме.

(66). Было предложено составить это положение в гибкой формулировке, с тем чтобы позволить третейскому суду определить по своей собственной инициативе, насколько ему требуется представление информации об объеме полномочий. В этой связи было сделано предложение добавить в конце пункта 4 формулировку примерно следующего содержания: "В любой момент третейский суд может потребовать от любой стороны доказательств полномочий, предоставленных ее представителю, в такой форме, в которой это может определить третейский суд". Было указано, что цель этого положения состоит не в том, чтобы лишить сторону ее права выбирать представителя, а в том, чтобы подтвердить другой стороне, что соответствующее лицо действительно является представителем противной стороны в ходе арбитражного разбирательства.

(67). Было указано, что, хотя третейский суд обладает правом запросить у стороны информацию по этому вопросу, было бы, возможно, более целесообразно предоставить каждой из сторон возможность потребовать от другой стороны представления такой информации. Предложение о том, чтобы предусмотреть, что подобная информация должна сообщаться по обращению третейского суда, в том числе по ходатайству любой стороны, получило поддержку. В то же время было разъяснено, что сообщение, доказывающее наличие полномочий, не исключает сообщения об объеме полномочий представителя.

"в письменной форме"

(68). Рабочая группа согласилась исключить из статьи 4 слова "в письменной форме", поскольку вопрос о способе обмена сообщениями в отношениях между сторонами и третейским судом уже рассматривается в статье 2.

Текст проекта Регламента, подготовленный ко 2-ому чтению [12]

Статья 4 – Представительство и помощь

(NB: На момент II-ого чтения Статья «Представительство и помощь» была под номером 4)

Стороны могут быть представлены лицами, выбранными ими, или пользоваться помощью таких лиц. Имена и адреса таких лиц должны быть сообщены всем сторонам. В этом сообщении должно указываться, произведено ли данное назначение для целей представительства или для целей помощи. [Если какое-либо лицо должно выступать в качестве представителя стороны, арбитражный суд сам или по просьбе любой из сторон может в любое время потребовать подтверждения полномочий, предоставленных этому представителю, в такой форме, какую может определить арбитражный суд].