Квалификационный экзамен на адвоката
Шрифт:
37. Способы защиты адвоката от вмешательства в его деятельность в случаях нарушения неприкосновенности переписки адвоката; досмотра адвоката; обыска помещения, занимаемого адвокатом; вызова на допрос в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших известными ему в связи с оказанием юридической помощи
В соответствии с ч. 1 ст. 8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю. Из этого следует неприкосновенность профессиональной переписки адвоката, постольку, поскольку она содержит сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю.
Согласно Методическим рекомендациям по ведению адвокатского производства (Утв. Советом ФПА 21 июня 2010 г.,
Не допускается проведение личного досмотра адвоката, осуществляющего юридическую помощь осужденному к лишению свободы, без достаточных фактических оснований, свидетельствующих о его намерении пронести на территорию исправительного учреждения запрещенные предметы, и без принятия администрацией исправительного учреждения мотивированного решения о проведении личного досмотра и письменной фиксации хода и результата соответствующих действий (Определение Конституционного Суда РФ от 06.03.2008 № 428-О-П [68] ).
67
Вестник Федеральной палаты адвокатов РФ. 2010. № 3.
68
Вестник Конституционного Суда РФ. 2008. № 5.
В соответствии с ч. 3 ст. 8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» проведение оперативно-разыскных мероприятий и следственных действий (в т. ч. обыск) в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) допускается только на основании судебного решения.
В п. 3 Рекомендаций по обеспечению адвокатской тайны и гарантий независимости адвоката при осуществлении адвокатами профессиональной деятельности (утв. решением Совета Федеральной палаты адвокатов от 30.11.2009 (протокол № 3) [69] ) указывается, что одной из гарантий сохранности адвокатской тайны служит установленный п. 2 ст. 8 Федерального закона запрет вызова и допроса адвоката в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием.
69
Вестник Федеральной палаты адвокатов РФ. 2010 № 1.
В случае нарушения этого запрета органами, осуществляющими предварительное расследование, и судебными органами действующее законодательство предусматривает признание недопустимыми полученных таким способом доказательств (п. п. 2, 3 ч. 3 ст. 56, п. 3 ч. 2 ст. 75 УПК РФ).
Во всех остальных ситуациях адвокат рассматривается действующим законодательством как частное лицо, и в случае, если ему известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для расследования и разрешения уголовного дела, он может быть вызван для дачи показаний и допрошен.
Следует учитывать также позицию Конституционного Суда Российской Федерации, выраженную им в определении от 16 июля 2009 г. N970-О-О, в соответствии с которой «деятельность адвоката предполагает в том числе защиту прав и законных интересов подозреваемого, обвиняемого от возможных нарушений уголовно-процессуального закона со стороны органов дознания и предварительного следствия. С этой целью, в частности, адвокат присутствует при предъявлении обвинения его доверителю. Выявленные же им при этом нарушения требований уголовно-процессуального закона должны быть в интересах доверителя доведены до сведения соответствующих должностных лиц и суда, то есть такие сведения не могут рассматриваться как адвокатская тайна. Соответственно суд вправе задавать адвокату вопросы относительно имевших место нарушений уголовно-процессуального закона, не исследуя при этом информацию, конфиденциально доверенную лицом
Раздел VI
Гражданское право
38. Правосубъектность физических лиц. Деятельность адвоката при признании гражданина безвестно отсутствующим, объявлении умершим. Опека и попечительство
Субъект правоотношения обладает правоспособностью, деликтоспособностью и дееспособностью. Эти три понятия в своей совокупности называется правосубъектностью.
Правоспособность – закрепленная в нормах права потенциальная возможность лица иметь права и нести обязанности. Возникает в момент рождения, прекращается смертью. Содержание правоспособности включает в себя права иметь имущество в собственности, наследовать и завещать его, заниматься предпринимательской и иной незапрещенной деятельностью, создавать юридические лица, совершать любые не противоречащие закону сделки, участвовать в обязательствах, избирать место жительства, иметь авторские права, иные имущественные и неимущественные права.
Деликтоспособность – закрепленная в нормах права способность лица нести юридическую ответственность за нарушение юридических предписаний.
Дееспособность – способность лица посредством своих действий приобретать и осуществлять права и нести обязанности.
Современные авторы указывают, что для того, чтобы быть участником правоотношения, индивид должен обладать именно правосубъектностью.
Содержание правоспособности, дееспособности и деликтоспособности отдельного лица могут не быть идентичны по объему между собой. Так, правоспособностью обладают все физические лица от рождения независимо от умственного развития. Дееспособность и деликтоспособность наступают с возрастом и при условии полноценного психического развития. Критерии дееспособности и деликтоспособности закрепляются законом. Например, в России каждый родившийся ребенок является правоспособным с рождения (он имеет право на жизнь, воспитание и проч.). Согласно п. 2 ст. 17 ГК РФ правоспособность гражданина возникает в момент его рождения и прекращается смертью. Согласно п. 1 ст. 21 ГК РФ полная гражданская дееспособность возникает с 18-ти лет, а уголовная дееспособность с 16-ти (в исключительных случаях – с 14-ти) лет (ст. 20 УК РФ).
С целью устранения неопределенности в субъекте гражданских правоотношений, возникающей по причине длительного отсутствия информации об определенном лице, применяются такие юридические фикции, как признание гражданина безвестно отсутствующим и объявление умершим.
Для признания гражданина безвестно отсутствующим необходимо соблюдение следующих условий:
• наличие заявления заинтересованных лиц;
• отсутствие сведений о месте его пребывания в месте его жительства в течение года. При невозможности установления дня получения последних сведений срок начинает течь с первого числа следующего месяца либо, при невозможности установить месяц – с первого января следующего года.
Признание судом гражданина безвестно отсутствующим влечет за собой следующие последствия:
• его имущество передается в доверительное управление лицу, определяемому органом опеки и попечительства;
• прекращаются действия выданных им доверенностей, расторгаются договора поручительства и поручения;
• появляется возможность расторжения брака с ним в органах ЗАГС.
Для объявления гражданина умершим необходимо отсутствие сведений о месте его пребывания в месте его жительства в течение пяти лет, а в случае пропажи его без вести при обстоятельствах, угрожающих смертью – в течение шести месяцев.
Объявление умершим военнослужащего, пропавшего без вести в связи с участием в военных действиях, возможно только по истечении двух лет со дня их окончания.
При объявлении умершим днем смерти гражданина является день вступления решения суда в законную силу. Если принято судебное решение об объявлении умершим гражданина в случае пропажи его без вести при обстоятельствах, угрожающих смертью, то днем смерти может считаться день его предполагаемой гибели.
Решение о признании гражданина безвестно отсутствующим и объявлении умершим принимается в судебном порядке по правилам особого производства.