Правовое регулирование экономических отношений. Несостоятельность (банкротство)
Шрифт:
Ключевые слова: инвестиционный климат, законодательство об иностранных инвестициях, форма защиты права.
Экономика любого развивающегося государства всегда сильно зависит от притока иностранного капитала из других стран. Особенно актуально данный тезис звучит сегодня, когда экономика нашей страны находится не в самом лучшем состоянии в связи с нестабильными ценами на черное золото – основной источник дохода бюджета России. Стоит заметить, что на путь прямой зависимости благосостояния экономики от мировых цен на природные ресурсы наше государство встало еще в 80-е годы XX в. Крах великой державы показал, что такая политика делает экономику государства очень чувствительной и уязвимой при нестабильности обстановки в мире. И вновь повторяется аналогичная ситуация: низкие цены на нефть, дефицит бюджета страны, вследствие чего скорость развития рынка сильно замедлилась. Повторение очередного финансового кризиса должно указать на то, что необходимо менять экономику, делая основной акцент на иные отрасли экономики, в частности на производство. Но в условиях финансового кризиса предприниматели не будут вкладывать деньги в затратные и долгоокупаемые проекты, а у государства на это нет бюджетных средств. Одним из эффективных способов решения подобной проблемы является привлечение иностранного капитала из-за рубежа. Для этого необходимо создать благоприятный инвестиционный климат в стране. В этом ключе немаловажную роль играет вопрос защиты прав иностранных инвесторов.
Категория защиты
Законодательство об иностранных инвестициях в настоящий момент состоит из трех нормативно-правовых актов: Федерального закона от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ (ред. от 5 мая 2014 г.) «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (далее - ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ»), Закона РСФСР от 4 июля 1991 г. № 1545-I (ред. от 10 февраля 1999 г.) «Об иностранных инвестициях в РСФСР», который применяется в части, не противоречащей Федеральному закону № 160-ФЗ, и Федерального закона от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ (ред. от 28 декабря 2013 г.) «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» (далее - ФЗ «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений»). Вместе с тем в науке сделан вывод о том, что приоритет должен отдаваться Федеральному закону «Об иностранных инвестициях в РФ». Так, И.З. Фархутдинов отмечает, что ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» является единственным универсальным федеральным законом, который непосредственно регламентирует иностранные инвестиции на территории нашей страны [78] . В литературе уже не раз отмечалось, что современное инвестиционное законодательство характеризуется бессистемностью, несогласованностью и конъюнктурностью [79] . Существует проблема дублирования и противоречия норм ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» и ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ, осуществляемых в форме капитальных вложений». Кроме того, содержание самого ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» вызывает множество вопросов в науке. Хотелось бы осветить некоторые проблемы и предложить их решение.
78
Фархутдинов И.З. Международное инвестиционное право и процесс. М., 2015. С. 131.
79
Белицкая А.В. Правовые средства создания благоприятного инвестиционного климата // СПС «КонсультантПлюс».
Начать анализ следует с понятийного аппарата ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ». Иностранная инвестиция определяется как вложе – ние иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору. Из определения видно, что понятия инвестиции и инвестиционного процесса объединены. Но в ФЗ «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений» понятия инвестиции и инвестиционного процесса четко разведены законодателем. Это не случайное противоречие двух нормативно-правовых актов. Такое определение иностранной инвестиции дано с той целью, чтобы законодательство об иностранных инвестициях, со всеми его гарантиями и льготами, распространялось только на добросовестных субъектов, которые реально обеспечивают приток иностранного капитала в страну. Вместе с тем доктрина международного инвестиционного права также выработала понятие инвестиции. Согласно теории К. Шроера любая инвестиция характеризуется пятью критериями: продолжительностью инвестиционного проекта, регулярностью получения прибыли или дохода (или его ожиданием), принятием инвестором риска, значительностью вклада и значимостью проекта для развития государства-реципиента [80] . Думается, такое определение иностранной инвестиции можно использовать в отечественном законодательстве взамен актуального, чтобы под регулирование ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» попадали только прямые инвестиции, как планировалось законодателем изначально [81] . Актуальное определение иностранной инвестиции, к сожалению, зачастую используется недобросовестными субъектами с целью получения таможенных и налоговых льгот, что подтверждается судебной практикой [82] .
80
Schreuer C. Commentary on the ICSID Convention // ICSID Review - Foreign Investment Law Journal. 1996. Vol. 11. P. 372.
81
Кучер А., Никитин М. Новый закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» // Законодательство и экономика. 2000. № 1.
82
Постановление ФАС Уральского округа от 29 апреля 2011 года № Ф09-2040/11-С1 // Документ опубликован не был. СПС «КонсультантПлюс».
Идея о дифференцированном регулировании прямых и портфельных инвестиций является актуальной в науке инвестиционного права.
Например, в доктрине международного инвестиционного права есть позиция, согласно которой портфельные инвестиции не защищаются международным правом, поскольку инвестор несет обычные коммерческие риски, которые он должен осознавать в силу своего статуса [83] . Но необходимо иметь в виду, что в настоящий момент соотношение понятий прямых и портфельных иностранных инвестиций постепенно меняется. Ранее в основе классификации прямых и портфельных инвестиций лежал объект инвестирования: при прямых инвестициях капитал вкладывается непосредственно в производственные мощности и сам процесс производства, а в случае с портфельными инвестициями – в ценные бумаги. Однако с развитием финансовых рынков, переходом многих развитых стран к модели постиндустриальной экономики в основу классификации был положен интерес иностранного инвестора. При осуществлении прямых иностранных инвестиций помимо получения прибыли имеется заинтересованность в контроле над объектом вложения инвестиций [84] . При портфельном инвестировании целью является исключительно получение прибыли. В связи с этим в понятие прямых иностранных инвестиций включается также приобретение пакета акций, достаточного для того, чтобы влиять на принятие решений акционерным обществом. Ярким примером такого понимания прямых инвестиций является тот факт, что по законодательству Франции приобретение более 20 % акций компании является прямой иностранной инвестицией [85] .
83
Sornarajah M. The international law on foreign investment. Third Edition. 2010. P. 9.
84
Беседкина Н.И., Косулина М.А., Овчинников А.А., Якимова Е.С. Инвестиционное право. М., 2015. С. 49.
85
Никитин А.В. Защита прав иностранных инвесторов в Российской Федерации: Автореф. дис. … канд. юрид. наук.
Понятие иностранного инвестора – юридического лица также нуждается в доработке. Закон определяет его через теорию инкорпорации. В результате круг лиц, на которых распространяется действие ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ», сильно сужается. Необходимо дополнить определение иными способами установления национальности юридического лица. Это местонахождение управляющего органа, центр ведения деятельности, а также гражданство большей части его участников [86] . Кроме того, использование места учреждения юридического лица в качестве единственного критерия для определения национальности юридического лица часто приводит к злоупотреблениям, что подтверждается судебной практикой [87] .
86
Лабин Д.К. Международное право по защите и поощрению иностранных инвестиций. М., 2008 г. С. 40-41.
87
Постановление 8 ААС от 8 октября 2010 г. по делу № А46-6218/2010 // Документ опубликован не был. СПС «КонсультантПлюс».
Правовой режим иностранных инвестиций в принимающем государстве позволяет судить о статусе иностранного инвестора относительно инвесторов национальных. Норма ч. 1 ст. 4 ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» устанавливает национальный режим для иностранных инвесторов. Как отмечалось в литературе, национальный режим неизбежно подразумевает наличие изъятий ограничительного и стимулирующего характера [88] . Однако закон ограничивается тем, что указывает на возможность существования таких изъятий. Целесообразным будет закрепить в законе закрытый перечень изъятий ограничительного характера. Это позволит придать стабильность законодательству об иностранных инвестициях и, следовательно, повысить степень превентивной защиты прав иностранных инвесторов.
88
Лисица В.Н. Инвестиционное право // СПС «КонсультантПлюс».
Частная собственность является основой для осуществления любой предпринимательской деятельности. В связи с этим экспроприация собственности иностранного инвестора является одним из самых серьезных рисков. В ст. 8 ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» указывается, что экспроприация возможна только в случаях, предусмотренных законом и с последующей выплатой компенсации. При этом закон не дает характеристик экспроприации и компенсации. Согласно международному стандарту, экспроприация возможна, если она осуществляется в интересах общества, носит недискриминационный характер, производится в соответствии с законодательством государства-реципиента и предполагает соответствующую компенсацию [89] . Кроме того, определение компенсации также нуждается в дополнении, так как в законе отсутствуют основные ее характеристики. Это адекватность, эффективность и быстрота. Их содержание раскрывается в Руководстве по регулированию прямых иностранных инвестиций Международного банка реконструкции и развития. Соответствующие законодательные изменения позволят повысить степень защищенности инвестиций, вложенных в экономику государства-реципиента.
89
Замятина Е.В. Правовые средства защиты прав иностранных инвесторов в Российской Федерации (история, теория, практика): Автореф. дис. … канд. юрид. наук.
Подводя итоги анализа защиты прав иностранных инвесторов в объективном смысле, стоит отметить, что в данной работе были проанализированы лишь некоторые аспекты законодательства об иностранных инвестициях. Однако основную проблему несогласованности трех нормативно-правовых актов, указанных выше, необходимо решать более серьезными методами. В качестве одного из таких методов может быть принятие нового консолидированного Федерального закона об иностранных инвестициях. Такая мера позволит устранить противоречия, которые существуют в законодательстве на современном этапе.
В отечественной науке предпринимательского права формы защиты права принято делить на самозащиту, использование мер оперативного воздействия, а также обращение к компетентным государственным органам [90] . Стоит отметить, что данная классификация не учитывает третейское разбирательство как еще одну форму защиты права. В связи с этим, более подходящей будет классификация форм защиты права на судебные и внесудебные [91] .
В рамках судебной формы защиты права иностранный инвестор может обратиться в арбитражный суд или суд общей юрисдикции. Подавляющее большинство дел рассматривается арбитражными судами, поскольку иностранный инвестор имеет по законодательству Российской Федерации статус предпринимателя. Такой вывод был сделан многими авторитетными специалистами в сфере инвестиционного права. В частности, Н.Г. Доронина отмечает, что «регулирование иностранных инвестиций – это регулирование предпринимательской деятельности, осуществляемой в условиях чужого государства» [92] . В.А. Трапезников также отмечает, что «инвестиционная деятельность, как и любой другой вид предпринимательской деятельности, обладает теми признаками, которые указаны в статье 2 ГК РФ…» [93] . В силу сложности отношений при осуществлении инвестиционных проектов в рамках II Восточного экономического форума была выдвинута идея создания специализированного инвестиционного суда [94] . Концепция основана на том, что инвестиционные споры должны рассматриваться специалистами в области инвестиционного права в максимально короткие сроки. Думается, что создание самостоятельного инвестиционного суда является преждевременным. В рамках системы арбитражных судов в настоящий момент существуют специализированные инвестиционные составы. К внесудебной форме защиты права относятся защита прав иностранных инвесторов путем обращения в соответствующий орган исполнительной власти, а также третейское разбирательство.
90
Предпринимательское право Российской Федерации / Под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. М., 2017. С. 939.
91
Там же. С. 942.
92
Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Правовое регулирование иностранных инвестиций в России и за рубежом. М., 1993. С. 4.
93
Фархутдинов И.З., Трапезников В.А. Инвестиционное право. М., 2006. С. 107.
94
URL:(Экономика и жизнь).