Взыскание долгов: от профилактики до принуждения
Шрифт:
Поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. Поэтому мы рекомендуем устанавливать срок с запасом на судебное и исполнительное производство. Если такой срок не установлен, оно прекращается при условии, что кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иск к поручителю. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иск к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства. Предъявление кредитором к должнику требования о досрочном
Об особенностях формулирования срока действия поручительства, который по умолчанию прекращается ранее, чем срок исковой давности по основному договору, сказано в § 4.1 О нестандартных способах использования поручительства смотрите также § 4.3, 6.2, о последствиях смерти должника или поручителя – § 4.16.
Удержание вещи (ст. 359, 360 ГК РФ)
Кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено. При возникновении просрочки может возникнуть соблазн забрать вещи должника без его согласия и не отдавать до момента оплаты, но это уже будет незаконно. Статья об удержании вещи говорит о случае, когда вещь по каким-то законным основаниям находится у кредитора.
Если даже должник продал эту вещь третьему лицу, право кредитора на удержание сохраняется. Если залог стимулирует должника к оплате долга изначально, то удержание стимулирует уже после возникновения неисполненных обязательств. Суть данной меры – воздействие на волю должника с целью понуждения его к исполнению обязательства, хотя кредитор может и не сообщить должнику об удержании.
Если обязательство должником все-таки не исполнено, то кредитор может погасить долг из стоимости удерживаемого имущества в порядке обращения взыскания на заложенное имущество (т.е. суд, начальная продажная цена, торги).
Помимо двух общих статей об удержании имущества должника, в ГК РФ содержатся также отдельные статьи, устанавливающие право кредитора удерживать имущество должника по отдельным договорам:
– ст. 712 ГК РФ устанавливает право подрядчика на удержание результата работ, а также принадлежащих заказчику оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи, остатка неиспользованного материала и другого оказавшегося у него имущества заказчика в случае неоплаты заказчиком произведенных подрядчиком по договору работ до уплаты заказчиком соответствующих сумм;
– ст. 996 ГК РФ устанавливает право комиссионера удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче комитенту либо лицу, указанному комитентом, в обеспечение своих требований по договору комиссии.
Неустойка (ст. 330–333 ГК РФ)
Неустойка, штраф или пеня, пожалуй, наиболее часто используемые деловой практикой способы обеспечения исполнения обязательств. В каждом договоре есть раздел о размере неустойки, а если даже этого раздела нет, то юристы сторон догадываются, что вправе начислять законную неустойку, даже если этого не прописано в договоре.
Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения
Кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон. Но в ст. 332 ГК РФ указывается о неустойке, которая прямо предусмотрена законом для каких-либо отношений (например, п. 1 ст. 34 Федерального закона от 8 ноября 2007 г. № 259-ФЗ «Устав автомобильного транспорта и городского наземного электрического транспорта» за невывоз груза в срок установлена неустойка 20% от платы, установленной за перевозку).
В ряде остальных случаев, если соглашением сторон неустойка не предусмотрена, то может быть применена ст. 395 ГК РФ: «В случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды».
Но в любом случае неустойка судом может быть снижена в силу ст. 333 ГК РФ, если явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства. Если раньше для этого требовалось заявление должника, то теперь суд может это сделать по своей инициативе (за исключением должников, осуществляющих предпринимательскую деятельность, которые должны подать заявление о снижении неустоек).
§ 2.7. Аккредитив и банковская сейфовая ячейка как способы обеспечения исполнения обязательств
Поступай днем так, чтобы ночью твой сон был спокоен.
Для кредитора важно знать, что у второй стороны есть деньги, достаточные для исполнения обязательств. В идеале деньги могут быть положены в банковскую сейфовую ячейку (услуга банка) или на аккредитивный блокированный счет (форма расчетов), откуда они никем не могут быть изъяты. Кредитор получает их только при предоставлении документов об исполнении обязательства (например, товарно-транспортных накладных, зарегистрированного договора купли-продажи, акта приемки-передачи). Должник может получить эти деньги только при неисполнении кредитором своих обязательств, т.е. после истечения срока исполнения.
Различия в указанных способах лишь в том, что аккредитив представляет собой перечисление денежных средств на определенный счет, а банковская ячейка сохраняет тайну перед третьими лицами содержимого ячейки, в которую можно заложить как деньги, так и иные предметы.
В качестве профилактических мер по управлению дебиторской задолженностью данные способы позволят с высокой степенью вероятности предвидеть, что исполнение кредитором своих обязательств будет однозначно оплачено при исполнении им своих обязательств 46 .
46
Подробнее про нюансы данных схем при покупке квартиры см.: Саблин М.Т. Покупка квартиры в России: техника подбора, юридической проверки и проведения сделки. М.: Кнорус, 2011.
Однако отметим, что правовая квалификация данных услуг различна. Если аккредитив – это установленная законом форма расчетов, то услуги по представлению сейфовой ячейки являются именно услугами банка, а не расчетом. Представляется затруднительным применять банковскую ячейку юридическими лицами, которые обязаны осуществлять расчеты в безналичном порядке.
По сути, оба способа представляют собой разновидность обеспечения исполнения обязательств. Однако аккредитив независим от основного обязательства, например, даже при ликвидации должника денежные средства будут получены.