Корпоративное право: учебник
Шрифт:
Первая волна слияний и поглощений в России была вызвана в 1998 г. девальвацией, удешевлением активов и переключением спроса на внутреннее потребление. В настоящее время Россия переживает уже вторую волну слияний и поглощений, которая вызвана высокими ценами на нефть, большими доходами от экспорта.
Покупка крупных российских активов для стратегов проблематична, поскольку качество наших активов довольно низкое, а вопросы слияний и поглощений в России почти не урегулированы законодательством. Слабый авторитет и эффективность государства открывают дорогу в том числе такому явлению, как слабая защищенность прав собственности. В стране по-прежнему существуют способы приобретения активов по цене значительно ниже рыночной, когда имущество или имущественные права приобретаются
Очевидно, что отечественным компаниям не удастся избежать тенденции к укрупнению капитала, если они хотят быть конкурентоспособными как на локальном, так и на международном уровне.
Ввиду того, что из всех организационно-правовых форм корпораций в России именно акционерное общество является, с точки зрения привлечения стороннего капитала, наиболее интересным и именно им представлена большая часть предприятий среднего бизнеса и подавляющее большинство крупного, акционерное общество более всех других является объектом слияний и поглощений.
Теоретически для успешного проведения недружественного поглощения любой корпорации, достаточно приобрести контрольный пакет ее акций (50 %+1 обыкновенную голосующую акцию корпорации-цели). Однако на практике часто встречаются случаи, когда поглощение происходит и после покупки потенциальным агрессором гораздо меньшего пакета. Например, если на очередном собрании акционеров присутствующих не было достаточно для достижения кворума – менее 50 % (существует немало способов это организовать), то повторное собрание можно проводить и при 30 % акционеров, а если позволяет устав, то и при меньшем количестве. А так как в последнее время недружественное поглощение стало очень популярным способом завладения предприятием, то появилось очень много методов поглощения.
Как известно, Закон «Об акционерных обществах» устанавливает процедуру, предусматривающую уплату справедливой цены за акции, а также выполнение юридических требований в отношении:
крупных сделок и сделок с заинтересованностью;
наличия у акционеров права потребовать оценки принадлежащих им акций;
наличия у акционеров преимущественного права на приобретение дополнительных акций;
наличия у акционеров права потребовать выкупа принадлежащих им акций;
соблюдения требований антимонопольного законодательства;
соблюдения требований законодательства о ценных бумагах.
К сожалению, на практике только немногие компании идут по законному пути. Альтернативой является использование технологий «передела», подразумевающих использование компаниями – «захватчиками» коррумпированных судей и административного ресурса. Применение нецивилизованных методов корпоративных захватов становится возможным в связи с несовершенством судебной системы, процессуального законодательства, законодательства о несостоятельности (банкротстве), акционерного законодательства. Более того, сложившаяся ситуация в данной сфере в основном связана с тем, что зачастую издержки соблюдения законодательных норм, регламентирующих процедуру прямой и открытой покупки акций (долей) компании, оказываются неоправданно высокими по сравнению с коррупционными издержками. Указанная проблема уже в 2002–2003 гг. стала «горячей» темой для обсуждения на парламентских слушаниях. Действительно, отчасти ситуация в указанной сфере стала изменяться.
Так, в частности, в связи с введением в действие нового Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) недружественное поглощение с использованием в качестве основного инструмента процедуры банкротства в значительной степени осложнилось, поэтому большую актуальность в настоящее время приобрел именно второй способ. Действительно, Закон о банкротстве значительно усложнил процесс возбуждения процедуры банкротства в отношении должника, однако нужно признать, что это обстоятельство само по себе не исключает возможность ее использования в качестве основного инструмента для корпоративного захвата. Скупка кредиторской задолженности компании-цели может быть использована компанией-агрессором для нанесения отдельных точечных ударов по предприятию, с тем чтобы лишить его свободных денежных средств, которые очень скоро понадобятся для организации обороны.
Вместе с тем очевидно, что компания – «агрессор», решившая пойти по пути банкротства, лишается своего основного тактического преимущества в корпоративной войне – внезапности и стремительности атаки, поскольку обращению в арбитражный суд с заявлением о признании должника несостоятельным должны предшествовать довольно сложные и длительные юридические процедуры. В частности, компания – «агрессор» должна получить судебное решение о взыскании суммы задолженности с компании-цели. Это решение не только должно вступить в законную силу, но и быть предъявлено к исполнению. С учетом установленных Арбитражным процессуальным кодексом РФ процессуальных сроков получение вступившего в законную силу решения суда возможно не ранее 4 месяцев с момента предъявления иска, а разнообразные «процессуальные уловки», которые могут быть использованы компанией-целью в судебном процессе, способны увеличить этот срок еще на несколько месяцев.
Вот почему процедура банкротства практически полностью утратила свою ценность в качестве самостоятельного способа недружественного поглощения, превратившись во вспомогательный инструмент, который может быть использован в качестве дополнительного средства для оказания давления на компанию-цель, ее руководителей и основных акционеров.
Таким образом, можно с уверенностью утверждать, что основным способом недружественного поглощения предприятия или актива в настоящее время является приобретение необходимого количества акций компании-цели. Анализ практики подтверждает сделанный вывод. Подавляющее число недружественных поглощений в России за последнее время осуществлялось и осуществляется именно с использованием этого способа [254] .
Причем самым предпочтительным, с точки зрения компании – «агрессора», является предприятие, акции которого распределены среди большого количества собственников, при этом ни один из них не имеет хоть сколько-нибудь значимого пакета. Основная технология стратегии захвата такой компании-цели, как правило, сводится к приобретению «агрессором» максимально возможного количества акций и формированию контрольного пакета. Затем компания – «агрессор» проводит внеочередное собрание акционеров предприятия и таким образом осуществляет операцию по перехвату управления.
В качестве следующего достаточно распространенного способа «недружественных поглощений» корпораций можно назвать уже упоминавшееся выше поглощение акционерного общества, в котором проводились дополнительные эмиссии акций с нарушением требований законодательства Российской Федерации.
Как известно, на практике руководители акционерных обществ активно используют дополнительные эмиссии акций по закрытой подписке среди узкого круга своих приближенных с целью формирования контрольных пакетов. При этом нередко совершаются нарушения действующего законодательства, которые могут являться предпосылками для последующего признания недействительными дополнительных выпусков ценных бумаг [255] . Этим довольно распространенным промахом компаний-целей также пользуются компании – «агрессоры», которые, проанализировав фактические обстоятельства выпуска дополнительных акций и найдя ряд серьезных нарушений законодательства, приступают к массовой скупке акций первого выпуска, одновременно оспаривая второй выпуск и все последующие. В случае если дополнительные выпуски ценных бумаг акционерного общества будут в дальнейшем признаны недействительными и аннулированы, в обращении останутся лишь акции первого выпуска, которые уже приобретены компанией – «агрессором». Таким образом, компания – «агрессор» становится собственником контрольного пакета и, осуществив в дальнейшем проведение внеочередного общего собрания с повесткой дня о переизбрании органов управления компании-цели и перехват управления на предприятии, успешно завершит проект по недружественному поглощению.