Открытые и закрытые корпорации. Особенности оборота долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью: правовой и экономический аспекты
Шрифт:
Отсутствует возможность участника общества получить справедливую рыночную стоимость своей доли в уставном капитале общества.
Негативные экономические последствия выкупа обществом доли участника делают ее менее надежной формой коммерческой организации в отношениях с кредиторами по сравнению с акционерным обществом, а в случае применения конструкции свободного выхода участника из общества оно по существу утрачивает контроль над оттоком своих ликвидных активов.
При принятии решений органами общества существует большая зависимость от владельцев относительно небольших по размеру долей в уставном капитале.
Глава 2
Механизмы,
Закрытые корпорации посредством контроля оборота прав участия в них имеют возможность контролировать состав своих участников и концентрацию у них корпоративных прав.
Рассмотрим самую массовую организационно-правовую форму коммерческой организации – общество с ограниченной ответственностью. По отношению к этому виду корпорации имеются диспозитивные нормы закона, которые предусматривают обширное меню опций, посредством которых общество с ограниченной ответственностью и его участники могут ограничить (контролировать) оборот долей в уставном капитале общества, внося соответствующие положения в устав.
Ограничения отчуждения или перехода доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью по иному основанию третьему лицу
По общему правилу участник общества может продать или отчуждать иным образом свою долю (часть доли) в уставном капитале третьим лицам с соблюдением требований, предусмотренных Законом об ООО. Таким требованием является преимущественное право остальных участников на приобретение доли (части доли), продаваемой участником третьему лицу (п. 2 ст. 21 Закона об ООО).
Однако в целях предотвращения неконтролируемого изменения состава участников общества отчуждение доли (части доли) участника третьим лицам может быть ограничено уставом общества (п. 2 ст. 21 Закона об ООО) (табл. 10).
В уставе ООО допустимо установление различных опций, направленных на ограничение продажи и иного отчуждения доли (части доли) участника общества третьим лицам. Их можно ранжировать по степени жесткости.
Самая жесткая опция предусматривает, что уставом общества запрещено отчуждение любым способом доли (части доли) третьему лицу.
Таблица 10
Ограничения отчуждения доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью третьему лицу
Данный запрет имеет две модификации: его можно распространить только на участников или наряду с участниками также и на общество. В последнем варианте в случае перехода доли к обществу оно не вправе отчуждать ее третьему лицу. В течение года со дня перехода доли (части доли) в уставном капитале к обществу эта доля по решению общего собрания участников может быть безвозмездно распределена между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале или предложена для приобретения всем либо некоторым участникам общества. Если в течение года доля, перешедшая к обществу, не будет распределена или реализована участникам общества, то она подлежит аннулированию с уменьшением уставного капитала.
Модель сверх закрытого ООО широко применялась в период массовой приватизации как средство противодействия скупки акций открытых акционерных обществ. Акционеры открытого акционерного общества вносили свои акции в уставной капитал специально учреждаемого ООО, в уставе которого закреплялось,
Уставом общества может быть запрещено изменение соотношения долей участников общества.
По существу, это косвенный запрет участникам и обществу отчуждать долю (часть доли) третьим лицам, а также запрет отчуждения доли (части доли) участниками друг другу (кроме случая пропорционального отчуждения доли одним участником всем остальным участникам). Доля может перейти к обществу, которое вправе безвозмездно распределить или продать ее оставшимся участникам пропорционально размерам их долей. В противном случае доля подлежит аннулированию, с сохранением соотношения долей оставшихся участников в уменьшенном уставном капитале.
Указанное ограничение не может быть установлено в отношении отдельных участников общества, оно распространяется на всех участников общества. Для его введения требуется единогласие всех участников общества (п. 3 ст. 14 Закона об ООО).
Наряду с прямыми и косвенными запретами на отчуждение доли (части доли) участника третьим лицам имеются более гибкие формы контроля оборота долей участников. Эти конструкции предусматривают, что отчуждение доли (части доли) участника третьим лицам возможно, но только с согласия либо общества, либо его участников.
Уставом общества может быть предусмотрено, что продажа и иное отчуждение доли (части доли) участника третьему лицу возможны только с согласия всех остальных участников.
В данном случае участники общества непосредственно влияют на возможность совершения сделок другим участником общества. Выражается воля не общества, а непосредственно каждого из его участников.
Если уставом или законом 24 предусмотрена необходимость получить согласие участников общества на переход доли (части доли) в уставном капитале общества к третьему лицу, такое согласие считается полученным при следующих условиях.
24
Необходимость получения согласия на переход доли к третьему лицу может быть предусмотрена не только уставом общества, но и законом (п. 9 ст. 21 Закона об ООО).
Участники общества выражают письменное согласие на переход доли (части доли) третьему лицу. В общество представлены письменные заявления всех участников общества, кроме участника, намеренного произвести отчуждение своей доли, об их согласии на переход доли (части доли) к третьему лицу на основании сделки или по иному основанию.
Участники общества не выражают письменного несогласия на переход доли (части доли) третьему лицу. В общество не представлено ни одно письменное заявление об отказе от дачи согласия на отчуждение или переход доли (части доли) третьему лицу (п. 10 ст. 21 Закона об ООО).