Открытые и закрытые корпорации. Особенности оборота долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью: правовой и экономический аспекты
Шрифт:
У публичного общества невелика свобода внутрикорпоративной самоорганизации, его деятельность в значительной степени регулируется императивными нормами законодательства. В публичном акционерном обществе основные правила взаимодействия акционеров не могут быть изменены по усмотрению их большинства, их может поменять только законодатель.
Непубличное общество – хозяйственное общество, которое не отвечает признакам, установленным законодательством для публичных обществ. Это общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которое не отвечает признакам, указанным в п. 1 ст. 66.3 ГК РФ (п. 2 ст. 66.3 ГК РФ).
Непубличное общество – хозяйственное общество, основанное на акциях, которые размещаются среди заранее определенного круга лиц и не выходят на публичное обращение, а также хозяйственное общество, основанное на малооборотном
Эти общества ориентированы на ограниченный, заранее определенный круг участников. Это общества с относительно небольшим составом участников, они имеют возможность применять механизмы контроля персонального состава своих участников 21 . Деятельность непубличного хозяйственного общества в значительной степени регулируется диспозитивными нормами законодательства, допускающими установление индивидуальных правил поведения (взаимодействия) участников корпорации, по их усмотрению, т.е. у такого общества больше свободы внутрикорпоративной самоорганизации.
21
Уставом непубличного акционерного общества его акционерам может быть предоставлено преимущественное право приобретения акций, отчуждаемых третьим лицам. В Законе об ООО императивно предусмотрено преимущественное право участников общества приобретения доли, продаваемой третьему лицу, и, как было показано выше, в уставе ООО можно установить запреты и ограничения на правопреемство и сделки с долями.
Деление хозяйственных обществ на публичные и непубличные преследует цель установить дифференцированные режимы регулирования прежде всего внутрикорпоративных отношений. Режимы регулирования зависят от того, ориентировано общество на неограниченный или на заранее определенный круг участников.
Различия в режиме регулирования связаны с масштабами применения диспозитивных и императивных норм. Императивные нормы предписывают стандартные, однозначные правила поведения участников корпоративных отношений, в то время как диспозитивные нормы допускают возможность установления индивидуальных правил поведения участников корпорации по их усмотрению. Диспозитивная норма состоит из двух частей – общей и специальной. В общей части устанавливается определенное правило поведения участников корпоративных отношений. В специальной части, допускается возможность установления по усмотрению участников корпорации иных правил, отличных от тех, которые предписаны в общей части нормы. Если в корпорации не будут установлены иные правила, то будут применяться те, которые предписаны в общей части диспозитивной нормы.
Реформа гражданского законодательства расширяет сферу применения диспозитивных начал в отношении определенной части акционерных обществ. Подчеркнем, что речь идет не о замещении нормативного регулирования корпоративных отношений каким-либо видом договора, определяющего порядок управления корпорацией, а о структурном сдвиге внутринормативного регулирования – расширения диспозитивных начал.
Ранее водораздел между сильным императивным регулированием корпоративных отношений и широкими диспозитивными началами проходил между двумя видами хозяйственных обществ – акционерным и обществом с ограниченной ответственностью. В Законе об ООО более 60% норм являются диспозитивными, а в Законе об АО до 01.07.2015 диспозитивными были менее 10% норм. Реформа ГК РФ сдвигает его по линии публичные и непубличные общества. На часть акционерных обществ, которые признаются непубличными, распространяется режим большей диспозитивности, близкий к регулированию обществ с ограниченной ответственностью.
Новизна подхода сводится к попытке создать общий режим диспозитивного регулирования некоторых аспектов деятельности части акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью.
Деятельность непубличных обществ в большей мере по сравнению с публичными регулируется диспозитивными нормами законодательства, которые предоставляют участникам корпорации возможность самим определять правила своего взаимоотношения, этим обществам предоставлена большая свобода внутрикорпоративной самоорганизации. Предусмотренное законодательством диспозитивное регулирование допускает возможность урегулирования по усмотрению участников непубличного общества следующих аспектов его деятельности. Определения:
перечня органов корпорации;
компетенции органов корпорации;
порядка образования органов корпорации;
порядка принятия решений органами
методов контроля персонального состава участников корпорации;
определения объема полномочий участников корпорации.
Консенсус – верный путь к правильному, но запоздалому решению
Применение диспозитивных норм содержит угрозу того, что экономически сильные доминирующие участники навяжут экономически слабым, неконтролирующим, правила взаимодействия, которые повлекут несоблюдение интересов последних. Для предотвращения такого рода негативных последствий предусмотрен принцип консенсуса (единогласие всех участников общества) при реализации наиболее существенных диспозиций. Этот принцип обеспечивает баланс интересов всех участников корпоративных отношений при реализации наиболее значимых для деятельности общества диспозитивных норм законодательства.
Диспозитивные нормы, содержащиеся в ГК РФ и законах об АО и ООО, можно разделить на две группы:
реализуемые путем внесения в устав акционерного общества большинством в 3/4 голосов участников собрания акционеров или 2/3 голосов всех участников ООО;
реализуемые посредством внесения соответствующих положений в устав по единогласному решению всех участников общества.
Единогласие (консенсус) как условие реализации наиболее значимых диспозитивных норм – это механизм сдерживания и противовесов. Индивидуальные правила взаимодействия могут быть установлены в обществе только в том случае, если они устраивают всех его участников. Это не позволяет контролирующему большинству навязать правила, ущемляющие интересы неконтролирующего меньшинства.
Единогласие всех участников общества – механизм, который обеспечивает баланс интересов участников корпорации при реализации наиболее значимых диспозитивных норм законодательства. Правила внутрикорпоративного поведения, отличные от тех, которые предусмотрены законодательством, устанавливаются посредством внесения соответствующих положений в устав общества по единогласному решению всех участников общества.
Данный принцип заимствован из деятельности общества с ограниченной ответственностью, в котором изначально допускалась значительная свобода внутрикорпоративной самоорганизации. Закон об ООО содержит большое количество диспозитивных норм, которые позволяют участникам общества по своему усмотрению регулировать их взаимоотношения. При этом выделены корпоративные процедуры, которые могут быть урегулированы по усмотрению участников общества только посредством принятия ими единогласного решения (табл. 7 и 8).
Таблица 7
Аспекты деятельности общества с ограниченной ответственностью, которые могут быть урегулированы по усмотрению участников общества посредством внесения соответствующих положений в устав по их единогласному решению
Таблица 8
Аспекты деятельности общества с ограниченной ответственностью, которые могут быть урегулированы только по единогласному решению всех участников общества
Идея, заложенная в реформе гражданского законодательства, в части унификации режима диспозитивного регулирования всех непубличных обществ (фактически сближения режимов регулирования непубличных акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью) имеет, на наш взгляд, небольшой масштаб реализации. Принцип консенсуса при реализации большинства диспозитивных норм, которые Кодекс распространяет на непубличные акционерные общества, существенно ограничивает возможность их применения.