Открытые и закрытые корпорации. Особенности оборота долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью: правовой и экономический аспекты
Шрифт:
Публичные и непубличные хозяйственные общества – смысл деления
В теории и практике корпоративного управления ведется дискуссия о допустимых пределах императивного вмешательства законодательства во внутрикорпоративные отношения участников коммерческих корпораций и границах внутрикорпоративной самоорганизации. В какой степени корпоративные отношения подлежат урегулированию императивными нормами закона, и в каком объеме участники корпорации могут устанавливать правила своего взаимодействия по своему усмотрению 19 .
19
Бабкин С.А. Принцип диспозитивности
Внутрикорпоративная самоорганизация – возможность устанавливать правила поведения и условия взаимодействия участников корпорации по их усмотрению. Такая возможность имеет место в случаях, когда корпоративные отношения регулируются договором, заключенным участниками корпорации и (или) диспозитивными нормами закона.
Сторонники максимальной свободы внутрикорпоративной самоорганизации подчеркивают, что коммерческие корпорации – это добровольные объединения лиц и (или) капиталов и логично, что их участникам следует предоставить возможность самостоятельно определять условия своего взаимодействия, которые в наибольшей степени отвечают их интересам. Императивное вмешательство законодательства во внутрикорпоративные отношения следует ограничить определенными, особо значимыми сферами. По их мнению, целесообразно следующее.
Во-первых, увеличить договорные начала в корпоративных отношениях, что означает сокращение их нормативного регулирования и расширение сфер, которые подлежат урегулированию исключительно договором участников корпорации.
Во-вторых, в сферах, которые подлежат нормативному регулированию, снизить долю императивных норм, которые предписывают однозначные правила поведения, и увеличить количество диспозитивных норм, позволяющих устанавливать правила взаимодействия по усмотрению участников корпорации.
Им возражают представители традиционного подхода к регулированию корпоративных отношений. Императивные правила призваны минимизировать негативные последствия фактического неравенства участников хозяйственного оборота, защищая экономически слабых от произвола более сильных. Корпоративные отношения, и прежде всего в хозяйственных обществах, обладают существенной спецификой по сравнению с классическими общегражданскими правоотношениями. В эти отношения вступают лишь формально равноправные участники. Объединение неравных капиталов дает фактически неравный объем корпоративных прав. Интересы доминирующих участников корпорации преобладают над интересами остальных участников (эффект корпоративного контроля). Доминирующее участие в уставном капитале позволяет им формировать волю юридического лица, которая становится обязательной для всех его участников.
Чрезмерная свобода внутрикорпоративной самоорганизации может привести к тому, что экономически сильные участники навяжут экономически более слабым неконтролирующим участникам такие правила взаимодействия, которые приведут к несоблюдению интересов последних. Задача законодателя – обеспечить баланс интересов всех участников корпоративных отношений, в том числе и посредством установления обязательных правил их поведения 20 .
Одни специалисты считают, что проблема сочетания императивного регулирования корпоративных отношений и свободы внутрикорпоративной самоорганизации решается посредством создания различных типов корпораций – хозяйственных товариществ и хозяйственных партнерств, с одной стороны, и хозяйственных обществ – с другой. Эти типы корпораций ориентированы на различный характер отношений их участников.
20
«Если мы, не задумываясь о каждой норме в отдельности, открываем широкую дорогу для принципа диспозитивности, пусть даже только в области предпринимательских отношений, мы ставим в трудное положение тех, кто в бизнесе играет подчиненную роль, кто не выходит на первые места… К диспозитивности надо относиться с достаточно большой осторожностью. Бизнес неоднороден, и страдает
Управление в хозяйственном товариществе осуществляется на основании заключенного его участниками учредительного договора. Управление в хозяйственном партнерстве осуществляется на основании договора об управлении партнерством. Хозяйственные товарищества и партнерства основаны на договорных началах, их деятельность в минимальной степени подлежит регулированию императивными нормами права. Свобода договорных начал в хозяйственных товариществах сочетается с имущественной ответственностью участников по обязательствам товарищества.
В хозяйственных обществах правила взаимодействия участников не могут определяться их договором, а подлежат императивному регулированию, поскольку участники не отвечают по обязательствам общества.
Однако высказывается и иная точка зрения. Действительно, имеются различные типы коммерческих корпораций, которые существенно различаются объемом договорных начал и мерой внешнего нормативного регулирования их деятельности, а также характером имущественной ответственности их участников по обязательствам корпораций. Однако проблему соотношения степени императивного регулирования и свободы внутрикорпоративной самоорганизации нельзя сводить только к особенностям управления в таких типах корпораций, как хозяйственное товарищество и хозяйственное партнерство, с одной стороны, и хозяйственные общества – с другой. Этот подход, не улавливает ряд иных существенных нюансов.
Актуальной остается проблема допустимой свободы внутрикорпоративной самоорганизации в таком изначально более «зарегулированном» типе корпорации, как хозяйственном обществе. Хозяйственные общества при наличии общих сущностных черт неоднородны по некоторым своим характеристикам. Фиксация этих различий позволяет более дифференцированно подойти к регулированию отдельных аспектов их деятельности.
В отечественном гражданском законодательстве произошло деление хозяйственных обществ на публичные и непубличные. Это сделано для того, чтобы установить специальные режимы регулирования прежде всего внутрикорпоративных отношений в хозяйственных обществах, которые имеют различия в масштабе и характере оборота прав участия в них.
Публичное общество – акционерное общество, акции которого и ценные бумаги, конвертируемые в его акции:
публично размещаются (путем открытой подписки);
и (или) публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах.
Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным (п. 1 ст. 66.3 ГК РФ).
Публичное общество – хозяйственное общество, основанное на акциях (ценных бумагах), которые размещаются и обращаются среди неопределенного круга лиц, на условиях, установленных законами о рынке ценных бумаг. Публичность означает, что корпорация ориентируется на неограниченный круг участников. В отношении этих обществ высока вероятность нарушения прав неопределенного круга непрофессиональных инвесторов.
Публичное общество производит привлечение инвестиций среди неограниченного круга лиц, оно охватывает большой массив разноплановых инвесторов: институциональных (государство, банки и инвестиционные компании), коллективных (фонды коллективного инвестирования, пенсионные фонды), мелких индивидуальных. В целях обеспечения баланса их интересов его деятельность в значительной мере регулируется императивными нормами, которые предписывают однозначные, стандартные правила поведения участников корпорации. Использование стандартов, которые не могут быть изменены по усмотрению преобладающих участников общества, гарантирует стабильность инвесторов. Эти стандарты касаются прежде всего правил эмиссии ценных бумаг, траспарентности (раскрытия информации о деятельности общества), состава и компетенции органов общества, порядка образования органов и принятия ими решений, определения объема правомочий участников общества.