Покупка и продажа бизнеса в России

Пушкина А. В.

При оценке бизнеса перед его покупкой продавец в составе его финансовых показателей обычно представляет покупателю расшифровку дебиторской задолженности покупателей. Право требования по одной части этой задолженности принадлежит продаваемой организации, а по другой – обычно «техническим» фирмам. Как известно, «технические» фирмы не ведут бухгалтерского учета и представляют в налоговые органы недостоверную финансовую отчетность. Тем не менее, если право требования принадлежит «технической» фирме, по такой дебиторской задолженности необходимо получить документы, подтверждающие отгрузку покупателям товаров, оказание услуг, выполнение работ,

на случай, если от имени «технической» фирмы придется подавать иск в суд.

Впрочем, наличие документов, подтверждающих задолженность, еще не гарантия возврата дебиторской задолженности. Должник может оказаться неплатежеспособным, банкротом либо уклоняться от погашения долга. Желательно предусмотреть в договоре с продавцом бизнеса санкции за непоступление дебиторской задолженности. В отдельных случаях от продавца требуют поручительство по обязательствам дебиторов организации либо делят сумму платежа за нее на несколько частей. Первый платеж производится непосредственно в момент продажи бизнеса, последующие – через определенное время после продажи. Это дает возможность покупателю уменьшить платеж продавцу на сумму заявленной продавцом, но не поступившей в течение указанного в договоре времени дебиторской задолженности.

Очень важно в процессе передачи дел получить правоустанавливающие документы на имущество организации. Свидетельства о регистрации прав на недвижимое имущество при их отсутствии можно восстановить в соответствующем государственном органе. А вот право собственности на движимое имущество подтвердить, кроме бухгалтерских документов (товарных накладных, актов приема-передачи, платежных поручений), нечем. Договоров купли-продажи недостаточно, так как договор создает взаимные обязательства, но из него не следует, что они были исполнены. При проведении due diligence обычно составляется перечень имущества, контроль над которым должен получить инвестор. По этому перечню при передаче дел подбираются подтверждающие право собственности на имущество документы.

Основные средства, относимые к движимому имуществу, в отдельных случаях покупаются на «технические» фирмы. Делают это для того, чтобы не платить налога на имущество. В результате получается, что организация пользуется неизвестно кому принадлежащими основными средствами. И в случае их отсутствия при передаче контроля над бизнесом покупатель не сможет предъявить претензий продавцу бизнеса, так как эти основные средства никогда не принадлежали организации, доли (акции) которой были приобретены. Так что покупателю бизнеса следует позаботиться, чтобы до покупки бизнеса было поставлено на баланс все имущество, представляющее интерес.

При приемке бухгалтерские документы следует оценивать с точки зрения правильности составления: форма документа, наличие необходимых подписей и печатей, наличие доверенностей, если документы подписаны не руководителем организации, и т. д.

Передача дел – достаточно длительная и трудоемкая процедура, особенно если документов много. Вновь назначенный главный бухгалтер один не в состоянии провести эту процедуру на достаточно высоком уровне. Более того, известно множество случаев, когда главный бухгалтер организации знает, что до него бухгалтерский учет велся халатно, но сделать с этим ничего не может, так как до предела загружен текущей работой. Покупателю бизнеса следует определиться: либо он после покупки бизнеса проводит полную проверку деятельности организации, возможно, нанимает для этого аудиторов и проводит

восстановление учета в случае необходимости, либо смиряется с существованием налоговых рисков и, как следствие, с риском банкротства приобретенной организации.

Движение капитала при приобретении нерезидентами долей, вкладов, паев в имуществе юридических лиц – резидентов.

Как правило, сделки M&A осуществляются в форме приобретения участия в уставном капитале, акций. Для подобных сделок между резидентами и нерезидентами также применяется этот способ. Поэтому необходимо обратить внимание на особенности сделок купли-продажи ценных бумаг с участием нерезидентов. Эти сделки регулируются, прежде всего, Законом «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ. Законом «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» от 05.03.1999 г. № 46-ФЗ и др.

Также в рамках M&A возможны валютные операции, регулируемые Законом от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее – Закон о валютном регулировании):

– приобретение резидентом у нерезидента либо нерезидентом у резидента и отчуждение резидентом в пользу нерезидента либо нерезидентом в пользу резидента валютных ценностей, рублей и внутренних ценных бумаг, а также использование валютных ценностей, рублей и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа;

– приобретение нерезидентом у нерезидента и отчуждение нерезидентом в пользу нерезидента валютных ценностей, рублей и внутренних ценных бумаг, а также использование валютных ценностей, рублей и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа.

Нерезидент вправе приобрести долю в российском обществе с ограниченной ответственностью, акции российского акционерного общества или внести свой имущественный взнос в имущество некоммерческой организации.

Согласно статье 11 Закона о валютном регулировании купля-продажа иностранной валюты, номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, в Российской Федерации производится только через уполномоченные банки. Таким образом, денежные операции нерезидентов осуществляются через банки и их филиалы, действующие на основании специальных лицензий ЦБ РФ.

Рассмотрим отдельные случаи участия нерезидентов в уставном капитале российских хозяйственных обществ.

Обратим внимание на то, что доли в обществах с ограниченной ответственностью или иных организациях, уставный капитал которых разделен на доли, не являющиеся ценными бумагами, не относятся к объектам валютного регулирования согласно Закону о валютном регулировании. Поэтому такая валютная операция осуществляется свободно.

Соответственно, при приобретении доли в российском обществе с ограниченной ответственностью будет иметь место только одна валютная операция – перевод средств нерезидентом на счет резидента.

Нерезидент вправе перечислить денежные средства как со своего счета в иностранном банке, так и со счета в российском банке на транзитный валютный счет или расчетный счет резидента. Нерезидент вправе осуществить перевод, а резидент вправе получить от нерезидента в оплату доли в уставном капитале как рубли, так и иностранную валюту.

Акции российского акционерного общества являются внутренними ценными бумагами. Приобретение права собственности на внутренние ценные бумаги признается валютной операцией, в отношении до недавнего времени существовали ограничения согласно статье 8 Закона о валютном регулировании.