Опыты цивилистического исследования
Шрифт:
Как правило, молчание или бездействие не могут приравниваться к акцепту, ведь они не могут дать представления о воле лица 371 . В различных правопорядках воспринят подход, запрещающий акцепт молчанием сам по себе, но допускающий его в исключительных случаях (Россия, Германия, Англия, США) 372 . В основном такие случаи вытекают из закона, обычая или прежней практики сторон. По общему правилу признается неправильным простым указанием в оферте оферентом принудить адресата оферты к осуществлению действий по сообщению отказа от нее, навязав ему проблемы, связанные с намерением избежать предусмотренной офертой связанности 373 .
371
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч.
372
Шапп Я. Система германского гражданского права: Учебник / Пер. с нем. С. В. Королева. М., 2006. С. 214; Treitel H.G. Op. cit. P. 31.
373
Кучер А.Н. Акцепт как стадия заключения предпринимательского договора // Законодательство. 2001. № 7 // СПС «КонсультантПлюс».
Международные
В отличие от международных актов в ст. 438 ГК РФ прямо перечислены основания, позволяющие считать молчание акцептом: закон, обычай, прежние деловые отношения сторон. Принятыми в марте 2015 г. изменениями в обязательственную часть ГК РФ 375 таким основанием признается также соглашение сторон.
374
Schlechtriem P., Schwenzer I. Commentary on the UN Convention on the International Sale of Goods (CISG). 3rd ed. / Edited by I. Schwenzer. Oxford: Oxford University Press, 2010. P. 78.
375
Федеральный закон от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» // Российская газета. 2015. № 52 // СПС «КонсультантПлюс».
При этом как российское законодательство, так и законодательства большинства правопорядков и международные акты не устанавливают особых правил по вступлению в силу акцепта молчанием. Очевидно, что при акцепте молчанием нет ни изъявления, ни отправления акцепта, но оферент может сделать вывод о состоявшемся акцепте, не получив от адресата оферты никакого ответа. В такой ситуации есть все основания распространить на акцепт молчанием общее правило, базирующееся на теории получения. Но, учитывая, что никакие сообщения об акцепте оференту доставлены быть не могут, отсутствие сообщения об отказе в принятии оферты по истечении срока, отведенного на акцепт (или по истечении разумного срока, если срок на акцепт не установлен), и должно считаться тем моментом, когда оферент получил акцепт. Г. Ф. Шершеневич, указывая на возможность акцепта молчанием в рамках теории восприятия, определял момент заключения договора в момент, когда истек срок ожидания ответа 376 . В любом случае нельзя упускать из виду тот факт, что в отсутствие специального регулирования разрешение дела будет зависеть от усмотрения суда и совокупности конкретных обстоятельств.
376
Шершеневич Г.Ф. Указ. соч.; Крашенинников Е.А., Байгушева Ю.В. Заключение договора // Вестник ВАС РФ. 2013. № 5 // СПС «КонсультантПлюс».
Сегодня не подвергается сомнению тот факт, что действия лица могут адекватно отражать его намерение принять оферту без необходимости прямого заявления об этом. Сегодня заключение договора без прямо выраженного акцепта не является редкостью, и большинство правопорядков признают допустимым совершение акцепта именно действием 377 . В определении момента заключения договора при акцепте действием перед юристами встает вопрос о том, с каким из четырех (а не двух, что имеет место при акцепте заявлением) объективно доказуемых моментов связывать заключение договора: с моментом начала совершения действия; с моментом совершения действия; с моментом получения оферентом акцепта действием или с моментом получения оферентом уведомления о состоявшемся акцепте действием. Ситуация осложняется тем, что чувствуется разница между непосредственно акцептом (т. е. действиями, из которых можно сделать вывод о принятии лицом оферты) и сообщением о свершившемся акцепте. В силу особенностей акцепта действием указанные выше теории не совсем точно отражают суть происходящего общения между оферентом и акцептантом. С большой долей условности можно говорить о выборе из трех основных теорий: (1) теории изъявления (в момент начала совершения действий); (2) теории отправления (в момент совершения действия в полном объеме); (3) теории получения акцепта действием, которая условно также распространяется не только на акцепт, но и на сообщение о состоявшемся акцепте 378 .
377
Alban J.O. Commentary on the manner in which the UNIDROIT Principles Arts. 2.6 and 2.7 may be used to interpret or supplement CISG. Art. 18. February, 2005 //cisg.law.pace.edu/cisg/biblio/oviedoalban18.html (дата обращения: 30.03.2015); Комментарии и Примечания к ст. 2:205 PECL (С. 171–174).
378
В. И. Синайский применительно к акцепту действием указывал на существование теории выражения, что, пожалуй, охватывается теорией изъявления или теорией отправления в зависимости от обстоятельств. (См.: Синайский В.И. Указ. соч. С. 189). Г. Ф. Шершеневич в рамках теории восприятия указывал на возможность акцепта молчанием или исполнением, в таком случае совершение договора должно быть отнесено к моменту, когда истек срок ожидания ответа. (См.: Шершеневич Г.Ф. Указ. соч.).
Важно учитывать, что именно при акцепте действием некоторые правопорядки допускают исключение из общего правила о том, что для вступления в силу акцепт должен быть сообщен оференту. Применение той или иной теории будет зависеть от того, требуется ли сообщение оференту, и в связи с этим можно выделить две возможные ситуации:
1. Акцепт действием, для вступления в силу которого необходимо сообщение о нем оференту (общее правило).
Когда сообщение оференту необходимо, момент вступления акцепта действием в силу связывают либо с моментом, когда действие исполнено (теория отправления), либо с моментом, когда оферент получил сообщение о состоявшемся акцепте (теория получения). По той причине, что на сообщение о состоявшемся акцепте действием распространяются правила, применимые к акцепту заявлением, в большинстве правопорядков акцепт действием вступает в силу согласно теории отправления (например, Англия, Нидерланды, Греция, Ирландия) 379 . Но не все правопорядки определились с выбором момента вступления в силу акцепта действием по общему правилу. Так, во Франции, Испании и Бельгии до сих пор стоит выбор между моментом, когда действие исполнено, и моментом, когда уведомление об акцепте действием достигло оферента 380 .
379
Примечание 4 к ст. 2:205 PECL (С. 174).
380
Примечание 4 к ст. 2:205 PECL (С. 174).
При акцепте действием, как и при акцепте заявлением, возникает вопрос, допускается ли получение информации об акцепте не прямо от адресата оферты, а из других источников. Решение, по-видимому, должно быть аналогичное, как и в случае акцепта заявлением. В Германии, например, важно, чтобы уведомление об акцепте дошло до оферента, хотя и необязательно, чтобы он узнал об этом непосредственно от адресата оферты 381 . Такое решение продиктовано соображениями справедливого распределения рисков 382 .
381
Дернбург Г. Указ. соч. С. 29; Эннекцерус Л. Указ. соч. C. 169; Markesinis B., Unberath H., Johnston A. Op. cit. P. 73; Marsh P. D. V. Op. cit. P. 76.
382
Цвайгерт К., Кётц Х. Указ. соч. С. 360; Эннекцерус Л. Указ. соч. C. 166.
2. Акцепт действием, для вступления в силу которого не требуется сообщение о нем (акцепт действием без уведомления).
Данный случай является исключением в регулировании вступления в силу акцепта действием. Правда, такое исключение допускается не всеми правопорядками. Допустимость акцепта действием без уведомления вытекает из разрешаемой правопорядками возможности определить в оферте способ, которым адресат оферты может ее принять (кроме молчания), или возможности урегулировать способ акцепта исходя из принятой между сторонами практики или обычая. Например, в Германии при акцепте действием для вступления его в силу не требуется, чтобы уведомление о таком акцепте достигло оферента, если из общей коммерческой практики сторон следует, что такое уведомление не ожидается или оферент отказался от него 383 . При этом оферент всегда считается отказавшимся от такого уведомления, если он не указал иное в оферте 384 .
383
Дернбург Г. Указ. соч. С. 29; Примечание 4 к ст. 2:205 PECL (С. 174).
384
Эннекцерус Л. Указ. соч. C. 182.
Следует отметить, что универсального правила о моменте вступления в силу акцепта действием без уведомления нет. В общем, правопорядки, допускающие такой акцепт, признают договор заключенным либо с момента, когда началось осуществление действий, либо с момента, когда их осуществление завершилось 385 .
Указанные две ситуации применительно к акцепту действием получили закрепление в международных актах.
На акцепт действием в Венской конвенции и Принципах УНИДРУА распространяется общее правило о вступлении акцепта в силу в момент, когда он достигает оферента (ст. 18(2) Венской конвенции, ст. 2.6(2) Принципов УНИДРУА). В отличие от PECL и DCFR Венская конвенция и Принципы УНИДРУА не учитывают разницу между получением акцепта и получением уведомления об акцепте. В PECL (ст. 2:205) и DCFR (ст. II.-4:205) вводится категория «уведомление», или «извещение» (notice), оферента, с получением которого по общему правилу связывается вступление акцепта действием в силу 386 . При этом такое уведомление является обобщающим понятием для любой формы донесения до оферента информации о состоявшемся акцепте и не ограничивается лишь уведомлением, исходящим напрямую от акцептанта 387 .
385
Viscasillas M. Op. cit. P. 387.
386
Quinot G. Op. cit. P. 91; Antoniolli L., Veneziano A. Op. cit. P. 123.
387
Комментарий к ст. 2:205 PECL (С. 171). В комментарии к PECL приводится следующий пример уведомления, подчеркивающий возможность его совершения любым способом: узнав от коллеги, что Б может быть заинтересован в покупке и перепродаже товаров А, А отправил незаказанные товары Б. Б принял посредством рекламирования товаров для продажи в профессиональной газете, которую прочитал А. А узнал об акцепте, когда прочитал рекламу.
Тем не менее, признавая разницу между получением акцепта и получением уведомления о нем, можно говорить о том, что общее правило для акцепта действием во всех международных актах построено на теории получения: необходимо, чтобы акцепт или сообщение об акцепте было доставлено оференту, при этом неважно – ознакомится ли оферент с ним 388 .
Международные источники также предусматривают акцепт действием без уведомления: вступление акцепта в силу в момент совершения действия, если по условиям оферты, в результате практики, которую стороны установили в своих взаимоотношениях, или обычая адресат оферты может, не извещая оферента, выразить акцепт путем совершения какого-то действия 389 . Регулирование данной ситуации в PECL и DCFR отлично от регулирования, установленного Венской конвенцией и Принципами УНИДРУА. Согласно ст. 2:205(3) PECL и ст. II.-4:205(3) DCFR в случае акцепта действием без уведомления договор признается заключенным в момент начала исполнения действия («when the performance of the act begins»), а не в момент, когда действие совершено («when the act is performed»), как указано в ст. 18 (3) Венской конвенции и вслед за ней в ст. 2.1.6(3) Принципов УНИДРУА.
388
Статья 23 Венской конвенции, ст. 2.1.6 Принципов УНИДРУА, ст. 2:205 PECL; Viscasillas M. Op. cit. P. 394.
389
Viscasillas M. Op. cit. P. 386.
В некоторых комментариях к международным актам поднимается вопрос соотношения акцепта действием и акцепта действием без уведомления. В целом, авторы сходятся в том, что акцепт действием без уведомления – частный случай акцепта действием, когда для его вступления в силу не требуется сообщения оференту о нем, а достаточно совершения одного лишь действия, выражающего намерение 390 . Такое регулирование отвечает интересам как адресата оферты, поскольку, начав исполнение, он сразу получает статус стороны договора, так и самому оференту в случаях, когда адресат оферты принимает отправленный с офертой товар 391 .
390
Enderlein F., Maskow D. International sales law: United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods, Convention on the Limitation Period in the International Sale of Goods: commentary. N. Y.: Oceana Publications, 1992. P. 94–95.pace.edu/cisg/biblio/enderlein.html (дата обращения – 30 марта 2015); Farnsworth E.A. Formation of Contract in International Sales: the United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods // International Sales: The United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods. 1984 //farnsworth1.html (дата обращения – 30 марта 2015); Schlechtriem P., Schwenzer I. Op. cit. P. 321. (Author of the part – U. Schroeter); Honnold J.O. Op. cit. P. 230–235.
391
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч.; Крашенинников Е.А., Байгушева Ю.В. Указ. соч.