Покупка и продажа бизнеса в России
Шрифт:
Еще раз об основных моментах. Практика по сопровождению сделок с долями и акциями предоставила возможность собрать воедино советы, позволяющие обеспечить их чистоту.
Уступка доли в уставном капитале хозяйственного общества может быть осуществлена только участником (акционером) общества. Информация о составе учредителей (участников) общества и размере доли каждого из них должна содержаться в учредительных документах общества и в Едином государственном реестре юридических лиц.
В соответствии с Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», содержащиеся в государственном реестре сведения и документы
Таким образом, эти источники могут быть использованы для проверки информации, является ли отчуждатель участником (акционером) общества.
Отчуждаемая участником общества доля должна быть им оплачена. В соответствии с Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» каждый учредитель общества должен полностью внести свой вклад в уставный капитал общества в течение срока, который определен учредительным договором и который не может превышать одного года с момента государственной регистрации общества, в противном случае его доля переходит к обществу. Уставом общества может быть предусмотрено, что к обществу переходит часть доли, пропорциональная неоплаченной части вклада или сумме (стоимости) компенсации.
Тем не менее до полной оплаты доля участника общества может быть отчуждена только в той части, в которой уже оплачена. Соответственно, от участника и самого общества должна быть получена информация о том, в каком объеме оплачена отчуждаемая доля. Подтверждением являются платежные документы, а также официальный документ общества, в котором указано, что доля оплачена участником либо полностью, либо в части.
Сделка по отчуждению (приобретению) доли (акций) должна быть совершена с согласия супруга. В соответствии со статьей 34 Семейного кодекса РФ доли (акции), оплаченные в период брака независимо от того, на имя кого или кем из супругов внесены денежные средства, имущество, являются общим имуществом супругов, на которое распространяется режим совместной собственности.
Право на общее имущество супругов принадлежит и супругу, который в период брака вел домашнее хозяйство, ухаживал за детьми или по другим уважительным причинам не имел самостоятельного дохода. Владение, пользование и распоряжение общим имуществом супругов осуществляются по их обоюдному согласию.
Хотя закон и основывается на предположении, что один из супругов при совершении сделки действует с согласия другого супруга, как правило, требуется, чтобы его согласие было дано в присутствии нотариуса, а сам документ был представлен покупателю доли (акций).
При заключении договора купли-продажи доли (акций) должно быть соблюдено требование закона о преимущественном праве других участников (акционеров) общества купить продаваемую долю (акции) по цене предложения третьему лицу.
СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА
В постановлении пленума Верховного суда РФ и пленума Высшего арбитражного суда РФ от 9 декабря 1999 г. «О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об обществах с ограниченной ответственностью”» указано, что при разрешении споров, связанных с переходом доли участника в уставном капитале общества к другим лицам, необходимо иметь в виду следующее. Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением участников не предусмотрено иное.
Правом преимущественного приобретения доли, продаваемой участником общества, может пользоваться само общество, если это предусмотрено его уставом, и при условии неиспользования своего преимущественного права покупки доли другими участниками общества. Участник общества, намеренный продать свою долю третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных участников общества и само общество с указанием цены и других условий ее продажи. Уставом общества может быть предусмотрено, что извещение участникам направляется через общество.
Если участники общества или общество не воспользуются преимущественным правом покупки всей доли, предлагаемой для продажи, в течение месяца со дня извещения их об этом, доля может быть продана третьему лицу по цене и на условиях, сообщенных обществу и его участникам. Уставом общества или соглашением его участников может быть установлен иной срок, в течение которого они могут осуществить свое право преимущественной покупки доли;
В случае продажи участником доли с нарушением преимущественного права покупки любой участник общества, а в соответствующем случае само общество вправе в течение трех месяцев с момента, когда участник общества или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи доли.
Приобретателю должны быть представлены документы, подтверждающие направление другим участникам общества и, в некоторых случаях, обществу извещений о намерении продать долю (почтовые квитанции, уведомления о вручении почтового отправления) и полученные от них ответы (письменные отказы от преимущественной покупки доли и согласие на продажу при отказе от преимущественного права покупки).
Право преимущественной покупки не распространяется на случаи безвозмездной передачи участником принадлежащей ему доли (акций) третьему лицу. Можно, конечно, сначала подарить часть доли (часть акций) конкретному лицу, таким образом сделав его участником общества, а потом продать оставшуюся часть доли (акции), минуя преимущественное право.
Однако эта схема не всегда применима. В соответствии со статьей 575 ГК в отношениях между коммерческими организациями дарение не допускается, за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает 5 МРОТ. К тому же уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия общества или остальных его участников на уступку доли участника третьему лицу иным образом, чем продажа.
Необходимо соблюсти форму сделки. Несоблюдение формы сделки по уступке доли (отчуждению акций), установленной законом или уставом общества, влечет ее недействительность.
Должны быть соблюдены требования, предъявляемые законом к крупным сделкам общества и сделкам, в которых имеется заинтересованность. Если продавцом доли (акций) выступает само общество, надо учитывать, что продажа обществом доли (акций) третьим лицам, а также внесение связанных с продажей доли (акций) изменений в учредительные документы общества осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.
Сделки, стороной которых является само общество, могут попасть под определение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, а при отчуждении прямо либо косвенно имущества – крупной сделки. Они не могут совершаться обществом без согласия общего собрания участников общества.