Правовое положение предпринимательской корпорации в США и акционерного общества в Российской Федерации: сравнительно-правовой анализ

Фомина Ольга

Примерный закон 93 относит к публичным корпорациям корпорации, акции которых зарегистрированы на американской фондовой бирже либо регулярно 94 торгуются на рынке, созданном членом или членами Национальной Ассоциации Ценных бумаг 95 .

В теории выделяют четыре правовых режима публичных корпораций, разграничение которых основано преимущественно на способах размещения их ценных бумаг и масштабах торговли ими. Данные правовые режимы в большей части отличаются требованиями и стандартами публичного раскрытия информации о деятельности корпорации (public disclosure), которые предъявляются к ней в зависимости от ее правового режима:

93

a corporation that has shares listed on a national securities exchange or regularly traded in a marked maintained by one or more members of a national or affiliated securities association (18A) § 1.40 MBCA. Более детальное

определение содержится в § 1.31 Принципов корпоративного управления, принятых американским Институтом Права, в котором указывается на необходимость наличия не менее 500 акционеров, а также общих активов на сумму не менее 5 млн долларов и др. (Principles of Corporate Governance. Analysis and Recommendations. Vol. 1 Adopted and Promulgated by the American Law Institute. 13.05.1992. St. Paul. Mn. 1994. P. 32–33). Однако в комментарии к данному определению говорится, что оно относится скорее к «крупным публичным корпорациям».

94

Критерий регулярности не определен законодательно, его определяет Комиссия по торговле ценными бумагами (Securities and Exchange Commission (SEC)).

95

www.nsx.com. Речь идет о частной внебиржевой торговле ценными бумагами посредством электронных средств коммуникации, таких как, например, Pink Sheets и др.

1. Правовой режим корпораций, акции которых зарегистрированы на бирже (listed corporations). Это наиболее жесткий режим, при котором компании должны отвечать определенным биржевым требованиям об открытом предоставлении информации 96 , а также требованиям законодательства о торговле ценными бумагами и фондовых биржах 97 .

2. Правовой режим корпораций, акции которых не зарегистрированы на бирже, но которые включают не менее 500 акционеров и обладают активами на сумму более 1 млн долларов. Как и первая группа компаний, они также обязаны соблюдать требования законодательства о торговле ценными бумагами, однако свободны от дополнительного биржевого регулирования.

96

Наиболее строгие требования выдвигает Нью-Йоркская фондовая биржа (New York Stock Exchange, www.nyse.com).

97

Прежде всего требованиям норм Securities Exchange Act of 1933 и Securities Exchange Act of 1934.

3. Правовой режим корпораций, которые не входят в первые две группы и имеют не менее 300 держателей ценных бумаг, а также когда-либо проводили открытую подписку на свои ценные бумаги. Такие корпорации также обязаны предоставлять финансовые отчеты в Комиссию по торговле ценными бумагами (Securities and Exchange Commission) в соответствии с Законом о ценных бумагах 1933 г. 98 , но они не обязаны соблюдать правила о доверенных лицах, голосующих от имени акционера на общем собрании акционеров (proxy rules), на них не распространяются ограничения по тендерным предложениям (tender offer) 99 , а также некоторые ограничения, касающиеся «инсайдерской» торговли ценными бумагами 100 .

98

Securities Act of 1933 (15 U.S.C. § 77a et seq.).

99

Метод размещения нового выпуска акций, при котором эмитент публично сообщает об эмиссии и предлагает потенциальным покупателям назначать цену; акции размещаются среди покупателей, предложивших наибольшую цену. Также используется как метод осуществления поглощения через публичное предложение акционерам поглощаемой компании купить их акции.

100

Речь идет о таких ограничениях, как, например, ограничение на реализацию прибыли от продажи ценных бумаг компании в течение шести месяцев работы в компании в качестве управляющего, директора или крупного акционера компании («инсайдера») – «short-swing profit rules», и др.

4. Правовой режим публичных корпораций, чьи ценные бумаги распространяются посредством внебиржевой торговли («over the counter»). Это наименее строгий режим, при котором компании не обязаны предоставлять какие-либо отчеты в соответствии с законодательством о ценных бумагах. Однако в большинстве случаев компании по собственному желанию склонны публично раскрывать информацию о своей деятельности посредством предоставления финансовых отчетов с целью стимулирования инвестиционного интереса к своим бумагам, а также, чтобы избежать возможных недоразумений, связанных с нераскрытием информации при «инсайдерской торговле» 101 .

101

Conard A.F. Corporations in Perspective. NY., 1976. P. 163–164.

Думается, что такая классификация предпринимательских корпораций представляет несомненный интерес для дальнейшего изучения и возможно частичного воспринятия в российских условиях. В данном случае имеется взаимозависимость между степенью и строгостью регулирования деятельности компаний и размерами их предпринимательской деятельности, в частности на финансовых рынках. Представляется правильным предъявлять наибольшие государственные требования к акционерным обществам, ценные бумаги которых наиболее активно и широко торгуются на бирже. Такое более жесткое регулирование деятельности подобных обществ связано с широкой вовлеченностью населения в их деятельность. Соответственно данные общества должны нести повышенную социальную ответственность перед своими участниками (инвесторами), кредиторами, контрагентами и иными лицами. В целом, чем обширнее предпринимательская деятельность акционерного общества и чем оно крупнее (в экономическом смысле), тем более жестким стандартам оно должно соответствовать. И наоборот, если общество является менее «публичным», т.е. его ценные бумаги могут распространяться среди ограниченного круга лиц или масштабы его предпринимательской деятельности меньше, тем больше свободы ему должно быть предоставлено и тем меньше формальных требований к нему должно предъявляться со стороны государства. Современная организационно-правовая форма акционерных обществ опосредует достаточно разнообразный круг общественных отношений. Таким образом, при регулировании столь различных отношений необходимо погружаться в существо этих отношений, а не подходить к ним формально, поверхностно.

Существовавшие до реформы 2014 г. российские закрытые акционерные общества на первый взгляд во многом были схожи с американскими закрытыми корпорациями. Они включали в себя небольшое количество участников (в России не более 50 102 , в США количество колеблется в зависимости от штата, например, в Делавэре – 30 103 ), а также они предусматривали преимущественное право приобретения акций другими акционерами 104 . Постепенно наблюдалась тенденция сближения правового статуса российских закрытых акционерных обществ и американских закрытых корпораций. Так, в Концепции развития гражданского законодательства признавалось «недопустимым ограничение обращения акций» закрытых акционерных обществ 105 . Именно такой подход имеет место и в американском корпоративном праве, где отсутствуют подобные ограничения. В то же время статус закрытых корпораций американского права предоставляет таким организациям различные привилегии (в том числе налоговые льготы и упрощенные процедуры предоставления отчетности), которые представляется целесообразным ввести и в российской практике в отношении непубличных акционерных обществ. В настоящее время даже терминологически российский корпоративный правопорядок стал ближе к американскому. На смену закрытым акционерным обществам пришли непубличные общества, к которым по общему правилу относятся все общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества, не получившие статуса публичных.

102

Абзац 2 п. 3 ст. 7 ФЗ «Об АО».

103

§ 342 (a) (1) DGCL.

104

Пункт 3 ст. 7 ФЗ «Об АО»; § 1.06 Principles of Corporate Governance; § 158 Cal. Corp. Code; § 361 et seq. DGCL etc.; Brodie v. Jordan, 66 Mass. App. Ct. 371, 847 N.E. 2d 1125, rev`d in part on other grounds, 447 Mass. 866.857 N.E. 2d 1076 (2006); Kortum v. Johnson, 755 N.W. 2d 432 (N.D. 2008).

105

Концепция развития гражданского законодательства.

Еще одной классификацией американских предпринимательских корпораций является их подразделение для целей налогообложения (United States Federal Income Tax) на «S-corporations» и «C-corporations». Свое название данная концепция деления корпораций получила от названия пунктов гл. 1 Налогового кодекса США (The Internal Revenue Code of 1986). S-corporations облагаются налогом в соответствии с п. «S», а C-corporations – по правилам п. «C» гл. 1 данного Кодекса. Чтобы приобрести статус «S-corporation», необходимо отвечать определенным требованиям: включать не более 100 акционеров, причем все они должны быть физическими лицами и американскими гражданами, а также выпускать только один класс акций.

При налогообложении S-корпорации налог на доходы взимается только с акционеров такой корпорации (single taxation), а при обложении налогом C-корпорации – налогом облагается и прибыль корпорации, и доходы (дивиденды) ее акционеров (double taxation). Данная классификация не обязательно совпадает с делением на закрытые и публичные корпорации. Однако большинство закрытых корпораций является «S-corporations», и практически все публичные корпорации относятся к «C-corporations».

Говоря о разновидностях корпораций в США, следует отметить, что формально в американском праве все еще признается возможность существования de-facto корпораций, которые противопоставляются корпорациям de-jure. Статус de-facto корпорации, несмотря на отсутствие государственной регистрации, также способен предоставить участникам такой «корпорации» ограниченную ответственность по действиям, совершенным от ее имени.

Судебная практика США идет по пути признания de-facto корпорации при совокупном наличии следующих обстоятельств: 1) наличие «очевидных» попыток (apparent attempts); 2) добросовестного (in good faith); 3) получения статуса корпорации (incorporate) в соответствии с законом штата; 4) при условии, что некоторые юридически значимые действия были осуществлены от имени корпорации 106 . При этом организация приобретает статус de jure корпорации в случае «существенного выполнения» (substantial compliance) требований законодательства, даже при невыполнении отдельных правил. Тем не менее такой подход не позволяет разграничить, какие действия по инкорпорации являются «достаточными» для «существенного выполнения» законодательства, а какие, будучи «недостаточными», все же могут быть признаны очевидной попыткой выполнить данные правила и соответственно предоставляют статус лишь de-facto корпорации. Как и многие другие вопросы, данный ставится в зависимость от судебного усмотрения.

106

Choper J.H., Coffee J.C., Gilson R.J. Op. cit. P. 242.

В последнее время наблюдается тенденция в сторону уменьшения судебными органами ряда штатов применения доктрины de-facto corporations.

Обобщая изложенное, можно заключить, что российское акционерное общество и предпринимательская корпорация США обладают целым рядом общих черт. Во-первых, общие цели, которые заключаются в осуществлении предпринимательской деятельности. Во-вторых, оба юридических лица образуются на корпоративных началах. Лицо становится участником путем внесения вклада, прибыли и убытки распределяются в зависимости от владения ценными бумагами. В-третьих, выпуск ценных бумаг – акций – выступает средством привлечения капитала и определяет долю участия акционера в имущественном капитале организации. В-четвертых, наблюдается схожесть в организации управления.