Опыты цивилистического исследования

Коллектив авторов

Глобальное обеспечение в Италии представлено предпринимательским залогом. Предметом данного залога являются: а) существующее и будущее производственное оборудование или иное имущество, с помощью которого осуществляется предпринимательская деятельность; б) необработанные материалы, полупроизведенные продукты, сырье, оконченные продукты, плоды, скот, товары; в) какое-либо имущество, купленное с займом, обеспеченным залогом; г) существующие или будущие требования, вытекающие из продажи имущества первых трех категорий.

Предпринимательский залог могут устанавливать только субъекты, участвующие в финансовых операциях. Если срок исполнения обязательства еще не наступил, то кредитор может требовать у суда признания готовящегося поведения должника неправомерным.

Право Дании содержит конструкцию текущего обеспечения – f"oretagsinteckning 230 . В данном случае закладывается не имущество и не права, а весь бизнес предпринимателя. Должник выписывает специальное письмо кредитору через суд и передает это письмо в обеспечение своего долга. Кристаллизация происходит в день начала процедуры банкротства.

Кредитор может использовать способы защиты против залогодателя, только если не имеет достаточного обеспечения в другом имуществе. Залогодержатель наделен правом подать actio Pauliana и оспорить сомнительные сделки должника, заключенные в течение пяти лет до процедуры банкротства (для лиц, взаимосвязанных друг с другом, ограничение по времени отсутствует). Условия для признания сделки недействительной: а) негативные последствия для всех кредиторов; б) должник на момент заключения сделки был неплатежеспособным; в) какой-либо кредитор был безосновательно поставлен в более привилегированное положение; г) кредитор знал или должен был знать об одном из этих обстоятельств.

230

Lag (2003:528) om f"oretagsinteckning. 17.07.2003 // SFS 2008:990 //notisum.se/rnp/sls/lag/20030528.htm

Чехия также закрепила институт обременения бизнеса – z'astavn'i pr'avo k podniku (encumbering charge over business). Правовая система Чехии развивалась под сильным влиянием принципов римского права и континентальной правовой семьи. Этот залог должен быть зарегистрирован не в одном, а сразу во всех имеющихся реестрах. В случае уменьшения ценности имущества залогодержатель имеет право требовать дополнительного обеспечения пропорционально уменьшению. Непредоставление дополнительного обеспечения делает необеспеченную часть обязательства подлежащей выплате немедленно. У залогодержателя в данном случае нет права управлять бизнесом. Он играет пассивную роль – предостерегает залогодателя от недобросовестного управления бизнесом. Залоговый кредитор имеет право требовать судебного приказа о запрете совершения каких-либо действий. Кредитор также получает право продать бизнес в случае неисполнения основного обязательства. В Чехии отсутствует возможность кристаллизации обеспечительного интереса, поэтому фиксация интереса может происходить только при банкротстве или при реализации заложенного имущества. Данный вид залога тяжело использовать на практике: а) обременяется разнородное имущество, которое сложно контролировать; б) регистрация должна быть во всех реестрах; в) распоряжение бизнесом нельзя назвать свободным, так как кредитор получает титул на обремененное имущество и поэтому залог остается даже при приобретении обремененного имущества новым собственником; г) практически невозможно отследить переход движимого имущества от одного собственника к другому 231 .

231

Adamkova B. Protection of Creditors by the English Fixed and Floating Charge as Compared to the Chech Encumbering Charge over Business. P. 1–66 //2010/adamkova_barbora.pdf

6. Индустриальный залог

Как известно, французское право основывается не на принципе абстракции, а на консенсуальном принципе получения права собственности. Французская судебная практика не признает Sicherungs"ubereignung, так как есть законодательный запрет передачи владения через посредническое владение (Besitzmittlungsverh"altnis). Французское право требует посессорного залога. Без передачи владения залог будет недействителен.

Модель глобального обеспечения во Франции представлена концепцией варранта. Залог в виде варранта устанавливается над: 1) замещаемым имуществом; 2) готовой продукцией, полученной из бензина; 3) военными материалами; 4) промышленным имуществом. На практике применяется только первый вид залога. Существует несколько видов варрантов:

а) складской залог (le warrant des magasins g'en'eraux). Однако он будет недействителен, если в течение 15 дней после заключения договора не будет зарегистрирован. Если должник не исполнил основное обязательство, то имущество реализуется либо через публичный аукцион, либо через судебное распределение. Соглашение об оставлении предмета залога за собой запрещено. Особое развитие модель получила после Первой мировой войны, поскольку потребовалась сильная финансовая поддержка предпринимательства и поскольку отсутствовала регистрация товаров 232 ;

232

Chambre de Commerce et d'Industrie de Strasbourg et du Bas-Rhin, Rechtsabteilung – Zentrum f"ur deutsches Recht. Die franz"osischen Kreditsicherheiten: Merkblatt (M"arz 2007). S. 3.

б) сельскохозяйственный варрант (le warrant agricole), который устанавливается над животными, сельскохозяйственной продукцией, сельскохозяйственным инвентарем;

в) гостиничная закладная (le warrant h^otelier), предметом которой является гостиничный бизнес и соответствующий инвентарь;

г) залог промышленной продукции (le warrant industriel), предметом которого является готовая промышленная продукция;

д) залог торговых сделок (le nantissement de fonds de commerce), при котором закладывается все телесное и нетелесное имущество предпринимателя с идентификацией товаров;

е) залог коммерческой обстановки (le nantissement de l'outillageet du mat'eriel d''equipement), т. е. закладывается машинное оборудование залогодателя;

ж) залог топлива (le warrant p'etrolier);

з) залог военных материалов, оставшихся после Второй мировой войны (le warrant sur stock de guerre) 233 .

Согласно Закону от 17 марта 1909 г. во Франции существует залог коммерческих фондов (fonds de commerce). Данный залог устанавливается над: 1) оборудованием; 2) договором ренты помещения; 3) патентными правами должника; 4) атрибутами бизнеса (коммерческим наименованием, клиентелы, местоположением бизнеса). В этом случае залогодержатель не получает прямого интереса к определенному имуществу. Он получает интерес к обязательству как таковому, чтобы в последующем продать его с аукциона. В этом случае залог клиентелы имеет низкий уровень приоритета, но залогодержатель получает право управления и право на прибыль 234 . Залог не может устанавливаться над циркулирующим товаром (stock-in-trade) 235 .

233

Reich B. Das stille Pfandrecht der Niederlande. Ziel oder blosser Schritt auf dem Weg zur Reformierung der deutschen Sicherungs"ubereignung? Universit"atsdrucke G"ottingen, 2006. S. 52–86 // http://d-nb.info/991293479/34

234

Security Rights in Movable Property in European Private Law. P. 490–493.

235

Статья 9 Закона от 17 марта 1909 г. о продаже и залоге коммерческих фондов (Loi du 17 mars 1909 relative `a la vente et au nantissement des fonds de commerce) //legifrance.gouv.fr/afichTexte.do?cidTexte=LEGITEXT000006070989&dateTexte=20091130

Правовая система Бельгии содержит такой институт, как pand op de handelszaak (gage du fonds de commerce) 236 . Право заключать договор о глобальном обеспечении предоставляется только банкам и финансовым институтам. Закон также ограничивает размер имущества, которое может быть обременено глобальным обеспечением (не более 50 % стоимости имущества залогодателя). Но стороны могут не ограничивать залог определенного вида имущества. Залогодержатель может реализовать предмет залога, а также имеет преимущественное право при удовлетворении своего интереса. Кредитор имеет право доступа к обремененному товару. Если это право нарушается, то может быть подана actio Pauliana. У кредитора при нарушении его права доступа возникает право на компенсацию. При этом должны быть доказаны: 1) наличие ущерба; 2) намерение должника (умысел); 3) недобросовестность третьего лица (знало или должно было знать). Начало процедуры банкротства лишает кредитора права на actio Pauliana. Этот иск может быть подан в процедуре банкротства только конкурсным управляющим и в пользу не одного, а всех кредиторов 237 . В Бельгии также признается складской залог, но он имеет уникальную особенность: должник перестает иметь свободный доступ на склад. Наличие такого сильного контроля со стороны кредитора не позволяет признать этот залог глобальным обеспечением.

236

Закон от 25 октября 1919 года о передаче в залог предприятия с залогом счета, а также о согласовании его принадлежностей, предназначенных для потребления, и об их экспертизе (Wet van 25 oktober 1919 betreffende het in pand geven van de handelszaak, het disconto en het in pand geven van de factuur, alsmede de aanvaarding en de keuring van de rechtstreeks voor het verbruik gedane leveringen / Loi du 25 octobre 1919 sur la mise en gage du fonds de commerce, l'escompte et le gage de la facture, ainsi que l'agr'eation et l'expertise des fournitures faites directement `a la consummation); Закон от 18 ноября 1862 г. об установлении системы двойных складских свидетельств (Wet van 18 november 1862 houdende invoering van het warrantstelsel / Loi du 18 novembre 1862 portant institution du syst`eme des warrants //http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?sql=(text%20contains%20 (%27%27))&language=fr&rech=1&tri=dd%20AS%20RANK&value=&table_name=loi&F= &cn=1862111830&caller=image_a1&fromtab=loi&la=F)

237

Статья 12, п. 3° ст. 17 Закона Бельгии от 8 августа 1997 г. о несостоятельности (Faillissementswet van 8 augustus 1997 (Loi du 8 ao^ut 1997 sur les faillites) //dekamer.be/FLWB/PDF/52/1176/52K1176001.pdf

Таким образом, индустриальный залог распространяется на промышленную продукцию, инвентарь, технические машины, оборудование (основные средства предприятия). Необходимо отметить, что индустриальный залог включает в себя складской залог. Разница между ними заключается в том, что при индустриальном залоге индивидуализация предмета залога может и не быть связана со складом или другим помещением. В складском залоге индивидуализация всегда происходит по определенному месту.

7. Складской залог в зарубежном праве

Нужно признать, что складской залог является самым слабым глобальным обеспечением. Этот вид залога наиболее далеко отошел от конструкции floating charge. Такой способ обеспечения обязательства закреплен во всех рассмотренных странах. Отличительной чертой этого вида залога является то, что контроль над предметом залога остается у должника и идентификация предмета происходит по заранее указанному месту – складу. Далее будут рассмотрены наиболее яркие примеры складского залога.