Захват рынков. Тактика и стратегия расширения бизнеса
Шрифт:
1. Оцените самостоятельно преимущества агентского, дистрибьюторского либо франчайзингового способа захвата нового региона. Как вы полагаете, какой способ эффективнее?
Глава 18 Управление финансовыми потоками
Для большинства корпораций одним из самых важных аспектов в организации деятельности региональных ответвлений зачастую является не только имидж или прибыль, но и прозрачность. А вот прозрачности в движении финансовых потоков добиться не так-то и просто.
Президент группы компаний Novartis в России Патрик Оганян, обсуждая вопросы поддержки его компании со стороны штаб-квартиры, отметил следующее: «Штаб-квартира положительно расположена к России, и компания собирается продолжать инвестиции в российский рынок. Единственное, чего требуют инвесторы, – это ясности. И если бы мы имели стопроцентную уверенность в том, что ситуация с выплатами за поставки будет налажена пусть в конце года или даже в середине следующего, то это очень помогло бы в планировании финансовых ресурсов на будущее» [280] .
Одним из самых существенных показателей прозрачности движения финансовых потоков для инвесторов и акционеров является финансовая отчетность, подготовленная в соответствии с Международными стандартами финансовой отчетности (МСФО). Особый интерес в этом аспекте представляют такие стандарты, как:
– МСФО 3 «Объединение компаний
– МСФО 27 «Консолидированная и отдельная финансовая отчетность
– МСФО 28 «Инвестиции в ассоциированные компании»\',
– МСФО 31«Участие в совместной деятельности».
В соответствии со стандартом МСФО 27 под консолидированной отчетностью понимается финансовая отчетность группы, представленная так, как если бы она была подготовлена единой экономической организацией. Под группой компаний в данном случае понимается материнская организация и все дочерние фирмы, которые она контролирует.
Соответственно, при подготовке консолидированной отчетности выделяется ряд проводок, которые относятся исключительно к группе компаний:
– вся дебиторская и кредиторская задолженность внутри группы;
– стоимость инвестиций в дочернюю компанию;
– дивиденды
– валовая прибыль, входящая в балансовую стоимость товаров, материалов или основных средств от операций внутри группы;
– займы внутри группы [281] .
Следовательно, именно отчетность в соответствии с МСФО может служить одним из факторов, выделяющих реальные корпорации, вне зависимости от сложности их корпоративной архитектуры.
Внимания заслуживают и рекомендации ФАТФ, которые выработаны для государств – участников ФАТФ (в их число входит Россия и другие ведущие государства), в целях предотвращения отмывания капиталов.
Рекомендации относятся к финансовой системе государств. В частности, в соответствии с ними предъявляются определенные требования в отношении идентификации клиентов, то есть необходимо обеспечение адекватной, точной и своевременной информации о бенефициарной собственности и контроле юридических лиц. Другими словами, необходимо определять и выявлять у подлинного бенефициара счета [282] .
Также рекомендации ФАТФ непосредственно касаются внесения на внутригосударственном уровне специальных поправок, направленных на противодействие отмыванию денежных средств, сотрудничества в делах по отмыванию, а также конфискации отмытых капиталов и экстрадиции преступников.
При этом ФАТФ не уполномочена непосредственно применять меры воздействия к странам – нарушительницам рекомендаций. Механизм в данном случае абсолютно прост: ФАТФ разрабатывает рекомендации, формируя так называемый «черный список» ФАТФ, а страны-участницы имеют право на основании этих рекомендаций применять санкции.
Принимая во внимание все сложности, связанные с управлением финансовыми потоками, некоторые финансовые группы стремятся открыть в захватываемых регионах собственные банки. При этом такие банки достаточно быстро выходят на самоокупаемость и вскоре начинают приносить достаточно высокую прибыль за счет обслуживания клиентов вышедшей на рынок финансовой группы. Иногда финансовая группа работает в альянсе с крупной транснациональной банковской сетью по всему миру. Но в целом необходимо выделить стремление большинства компаний контролировать банковское сопровождение движения собственных финансовых потоков.Во многом основываясь на требованиях ФАТФ, был подготовлен и принят Федеральный закон РФ от 7 августа 2001 года № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» [283] (далее Закон о противодействии отмыванию доходов). В частности, в соответствии с этим законом не рекомендуется привлекать особое внимание государственных органов, используя в схемах управления движения финансовыми потоками операции, подлежащие обязательному контролю.
В соответствии со статьей 6 Закона о противодействии отмыванию доходов обязательному контролю подлежат операции с денежными средствами или иным имуществом, если сумма, на которую операция совершается, равна или превышает 600 000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600 000 рублей, или превышает ее.
Причем по характеру данные операции должны относиться к следующим видам:
1) операции с денежными средствами в наличной форме:
снятие со счета или зачисление на счет юридического лица денежных средств в наличной форме в случаях, если это не обусловлено характером его хозяйственной деятельности;
покупка или продажа наличной иностранной валюты физическим лицом;
приобретение физическим лицом ценных бумаг за наличный расчет;
получение физическим лицом денежных средств по чеку на предъявителя, выданному нерезидентом;
обмен банкнот одного достоинства на банкноты другого достоинства;
внесение физическим лицом в уставный (складочный) капитал организации денежных средств в наличной форме;
2) зачисление или перевод на счет денежных средств, а также:
предоставление или получение кредита (займа), операции с ценными бумагами в случае, если хотя бы одной из сторон является физическое или юридическое лицо, имеющее соответственно регистрацию, место жительства или место нахождения в государстве (на территории), которое (которая) не участвует в международном сотрудничестве в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, либо одной из сторон является лицо, владеющее счетом в банке, зарегистрированном в указанном государстве (на указанной территории);
3) операции по банковским счетам (вкладам):
размещение денежных средств во вклад (на депозит) с оформлением документов, удостоверяющих вклад (депозит) на предъявителя;
открытие вклада (депозита) в пользу третьих лиц с размещением в него денежных средств в наличной форме;
перевод денежных средств за границу на счет (вклад), открытый на анонимного владельца, и поступление денежных средств из-за границы со счета (вклада), открытого на анонимного владельца;
зачисление денежных средств на счет (вклад) или списание денежных средств со счета (вклада) юридического лица, период деятельности которого не превышает трех месяцев со дня его регистрации, либо зачисление денежных средств на счет (вклад) или списание денежных средств со счета (вклада) юридического лица в случае, если операции по указанному счету (вкладу) не производились с момента его открытия;
4) иные сделки с движимым имуществом: помещение драгоценных металлов, драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий или иных ценностей в ломбард;
выплата физическому лицу страхового возмещения или получение от него страховой премии по страхованию жизни или иным видам накопительного страхования и пенсионного обеспечения;
получение или предоставление имущества по договору финансовой аренды (лизинга);
переводы денежных средств, осуществляемые некредитными организациями по поручению клиента;
скупка, купля-продажа драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий;
получение денежных средств в виде платы за участие в лотерее, тотализаторе (взаимном пари) и иных основанных на риске играх, в том числе в электронной форме, и выплата денежных средств в виде выигрыша, полученного от участия в указанных играх;
предоставление юридическими лицами, не являющимися кредитными организациями, беспроцентных займов физическим лицам и/или другим юридическим лицам, а также получение такого займа.
Сделка с недвижимым имуществом подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 3 000 000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 3 000 000 рублей, или превышает ее.
Операции с денежными средствами или иным имуществом подлежат обязательному контролю в случае, если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организаций или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организации или лица.
Таким образом, при организации международного движения финансов следует учитывать данные правовые нормы, которые гармонизированы с национальным законодательством многих стран мира.Обратимся к достаточно часто использовавшейся ранее операции по передаче денежных средств – договору беспроцентного займа. Под договором беспроцентного займа понимается договор займа, по которому стороны приходят к соглашению о том, что заимодавец не получает от заемщика процентов на соответствующую сумму займа.
Доступность этой схемы позволяла передавать с минимальными потерями денежные средства как между контрагентами, так и в сетевой структуре компаний, как на внутрироссийском, так и на международном уровне. Разумеется, достаточно активно данные механизмы использовались (и, кстати, еще используются) с участием офшорных компаний.
Однако наличие в списке операций, подлежащих обязательному контролю, данной операции (даже учитывая, что контролю подвергаются сделки, цена которых составляет 600 000 рублей и выше), ставит эффективность использования беспроцентного займа под сомнение.
С точки зрения гражданского права Российской Федерации допускается использование в финансовых схемах беспроцентного займа.
В соответствии с пунктом 1 статьи 809 ГК РФ при отсутствии в договоре условия о размере процентов их размер определяется существующей в месте жительства заимодавца, а если заимодавцем является юридическое лицо – в месте его нахождения ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования) на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части.
Причем из пункта 3 статьи 809 ГК РФ следует, что договор предполагается беспроцентным, если в нем прямо не предусмотрено иное, в случаях, когда:
– договор заключен между гражданами на сумму, не превышающую пятидесятикратного установленного законом минимального размера оплаты труда и не связан с осуществлением предпринимательской деятельности хотя бы одной из сторон; по договору заемщику передаются не деньги, а другие вещи, определенные родовыми признаками.
Следовательно, гражданское законодательство России прямо не предусматривает возможность заключения договора беспроцентного займа, что может быть использовано в качестве формального основания для обжалования сделки при грамотно сформулированной атаке.
Тем не менее на сегодняшний день вероятность такой атаки минимальна, что подтверждается арбитражной практикой.
В частности, в Постановлении Федерального арбитражного суда Центрального округа от 23.марта 2007 года № А62-6165/2003 [284] . отмечается, что положения гражданского законодательства не запрещают сторонам предусмотреть договор беспроцентного займа.
Из Постановления Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 16 мая 2007 года № А66-5542/2006 [285] следует, что при рассмотрении данного дела суды правомерно не приняли во внимание доводы истца о ничтожности беспроцентного договора займа ввиду его притворности, а также «совершенного между истцом и ответчиком дарения процентов по договору беспроцентного займа». В данном случае суд также признал, что закон не запрещает заключение безвозмездного договора.
Между тем при осуществлении беспроцентного займа у контрагентов могут возникнуть сложности в области налогообложения. По мнению специалистов, если в качестве заимодавца выступает юридическое лицо, а в качестве заемщика – физическое, особых проблем не возникает [286] .
В остальных случаях существует высокая вероятность спора о возникновении у налогоплательщика, получившего беспроцентный заем, экономической выгоды от бесплатного пользования полученными средствами.
Налоговые органы могут квалифицировать отсутствие процентов как экономическую выгоду, которая образуется в результате безвозмездно оказываемой услуги. Придерживаясь такой точки зрения, предоставление такой услуги влечет за собой возникновение у налогоплательщика (заемщика) внереализационных доходов.
Арбитражная практика нередко подчеркивает несостоятельность приведенной выше позиции налоговых органов. Рассмотрим некоторые решения высших судебных инстанций по данному вопросу:
– в Постановлении Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 3 августа 2004 года № 3009/04 отмечается, что пользование денежными средствами по договору займа без взимания заимодавцем процентов не может рассматриваться как правоотношение по оказанию услуг, поскольку не соответствует определению понятия «услуги», закрепленному налоговым законодательством [287] ;
– из Постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 17 мая 2005 года № КА-А40/3987-05 следует, что экономия на процентах по договору беспроцентного займа не определена главой 25 «Налог на прибыль организаций» НК РФ как доход, подлежащий налогообложению, а также не установлены правила ее признания и учета для исчисления налога на прибыль, что не позволяет каким-либо образом оценить доход по договорам беспроцентного займа [288] ;
– в Постановлении Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 19 октября 2003 года № А56-11085/03 прямо указывается, что квалификация налоговым органом беспроцентного займа как безвозмездного получения финансовых услуг заемщиком является неправомерной [289] .Не менее актуальным вопросом является проблема контроля ценообразования по сделкам со стороны налоговых органов. В соответствии с подпунктом 4 пункта 2 статьи 40 НК РФ налоговые органы при контроле полноты исчисления налогов вправе проверять правильность применения цен по сделкам в случае отклонения более чем на 20 % в сторону повышения или в сторону понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода времени.
Согласно пункту 3 указанной статьи, налоговый орган имеет право вынести мотивированное решение о доначислении налога и пеней, рассчитанных таким образом, как если бы результаты этой сделки были оценены исходя из применения рыночных цен на соответствующие товары, работы, услуги. Однако налоговому органу необходимо определить и доказать рыночную цену товара.
Арбитражная практика, связанная с применением этой статьи, весьма разнообразна и представляет собой прекрасный хрестоматийный ресурс для выработки рекомендаций по минимизации указанных рисков налоговых санкций. Вот пример одного из показательных («эталонных») арбитражных разбирательств:
– налоговый орган в акте проверки должен указать, на основании какого подпункта пункта 2 статьи 40 Налогового кодекса РФ осуществляется исчисление налога. Для определения рыночных цен по статье 40 Налогового органа должна использоваться информация не биржи, а органа статистики, так как данная информация более полная и представлена по периодам [290] .Неочевидный вывод
Управление движением финансовых потоков – весьма важный аспект управленческой деятельности при выходе на новые рынки. Поэтому, если деятельность вашей организации выходит за пределы одного государства, рекомендуется в обязательном порядке переходить (возможно, даже параллельно) на подготовку отчетности в соответствии с МСФО, а также в полной мере соблюдать все рекомендации ОЭСР и ФАТФ. Это необходимо, поскольку финансовая прозрачность – залог вашего спокойствия и переживаний ваших конкурентов.
Глава 19 Офшоры и еще несколько слов о Tesco
В начале 2008 года английская пресса была взбудоражена сообщениями о том, что одна из крупнейших ритейлерских сетей Великобритании Tesco разработала схему налогового планирования, позволившую укрыть около 1 миллиарда фунтов стерлингов налоговых выплат [291] . Выяснилось, что компания создавала фирмы на Каймановых островах, которым и передавались активы. Соответственно, за последние пять лет налоговые отчисления Tesco были существенно занижены. Разумеется, представители Tesco активно пытались противодействовать распространению данной информации, но… Многие транснациональные компании активно используют офшоры для оптимизации движения финансовых потоков и минимизации налоговых отчислений.
Представители российского бизнеса не являются исключением. Например, по данным деловой прессы, офшорные компании широко представлены в российском бизнесе. Например (по данным на конец 2004 года), 24,5 % российской компании ОАО «Вымпел-Коммуникации» контролировались (в данном случае имеется в виду доля участия) Eco Telecom Limited (Гибралтар). В свою очередь, 100 % Eco Telecom Limited контролировались Alfa Telecom Limited (Британские Виргинские острова). Ну а 73,6 % Alfa Telecom Limited контролировались компанией CTF Holdings Limited (Гибралтар). Другая компания, связанная с « Альфа-групп», – ЗАО «ТД «Перекресток» полностью контролировалась гибралтарской компанией Perekrestok Holdings Limited, в свою очередь, 80,55 % которой контролируются уже известной CTF Holdings Limited [292] .
Компании – резиденты офшорных государств активно участвуют в коммерческом обороте и деловых спорах. Заключают сделки с российскими компаниями, инвестируют средства в российскую экономику, участвуют в рейдерских захватах, выступают истцами и ответчиками в российских судах. Российским налоговым органам все чаще приходится тщательно изучать нормы иностранного законодательства и международного права, включая даже особенности зарубежного делопроизводства и документооборота.
Забавный судебный процесс произошел в Иркутской области. Налоговый орган пришел к выводу, что внешнеторговые контракты заключены с несуществующим лицом, а соответственно, валютная выручка поступает от лица, не участвующего в сделке. Дело в том, что налоговиков смутило наличие двух похожих названий у иностранного контрагента из Британских Виргинских островов, которые тем не менее отличались: B.F.I. FLIMBER OVERSEAS S.A. Со и компания FLIMBER OVERSEASS,А.
Уже потом, в процессе судебного разбирательства, выяснилось, что в соответствии с законодательством Британских Виргинских островов частью названия международной коммерческой компании должны являться термины, обозначающие в разных странах ограниченную ответственность: Limited, Corporation, Incorporated, Societe Anonyme или Sociedad Anonima, или их аббревиатуры Ltd, Corp, Inc. или S.A. Соответствующая компания может использовать и иметь в юридическом названии либо полную, либо сокращенную форму вышеуказанных терминов.
Таким образом, полное название покупателя – компания B.F.I. FLIMBER OVERSEAS S.A. Со и его сокращенное название – компания FLIMBER OVERSEAS S.A. не противоречат законодательству Британских Виргинских островов.
Но это еще не все неприятности. Вторая заключалась в том, что в процессе разбирательства был отмечен тот факт, что служба внутренних доходов Великобритании не располагает сведениями о регистрации компании B.F.I. FLIMBER OVERSEAS S.A. Со, в связи с чем был сделан вывод о том, что представленные экспортные контракты заключены с несуществующей компанией, вследствие чего названные документы не подтверждают реальность экспортных операций и иных обстоятельств.
К счастью, потом подтвердилась позиция предпринимателей, основанная на том, что сведения, поступившие из службы внутренних доходов Великобритании, не могут рассматриваться в качестве доказательства недобросовестности фирмы. Более того, подобные сведения не являются официальным подтверждением фиктивности иностранного лица, так как данная компания регулируется законодательством Британских Виргинских островов [293] .
Российские бизнесмены не часто признаются в использовании офшоров – это табуированная тема. В связи с этим интерес представляет интервью с членом совета директоров компании ILS (International Logistic System) Олегом Фракиным [294] . Он отметил: «Были созданы индивидуальные офшорные компании (Багамские острова), в которых реальными держателями стопроцентного пакета акций стали физические лица. В собственности вновь созданных компаний находятся как личные (автомобили, недвижимость и т. д.), так и бизнес-активы граждан – акционерные доли в другом бизнесе.
К моменту структурирования активов уже была зарегистрирована строительная компания – резидент Черногории, Доли владения российских лиц в ней были в дальнейшем переоформлены на кипрскую компанию (Development Limited Cyprus), частичным собственником которой стал портфельный инвестор, заинтересовавшийся данным проектом.
Для уменьшения рисков акционеров, обеспечения конфиденциальности была создана отдельная холдинговая компания (Assets Management Corp., Cyprus), которая на сегодня является учредителем всех зарубежных бизнес-направлений (например, в той же Черногории) и владеет долями в российской части нашего бизнеса. Управляет ею один из акционеров. Все стратегические решения принимает совет директоров, сформированный из представителей собственников» [295] .
При этом на вопрос, ведут ли созданные компании какую-либо деятельность, Олег Фракин ответил достаточно точно, охарактеризовав сущность офшорных компаний: «По большому счету это холдинговые компании, держатели акций, У них две основные функции. Во-первых, получение доходов от деятельности организаций, в которых они являются участниками, – компаний в России, Черногории и некоторых других. Во-вторых, инвестирование полученных денежных средств (например, на фондовом рынке) либо выплата дивидендов своим акционерам (физическим лицам – вышеупомянутым держателям полного пакета акций)» [296] .Типичная схема использования офшорных компаний проста и описана в учебниках по налоговому планированию: «Между российским предприятием и офшорной компанией заключается договор поручения на приобретение на территории иностранного государства импортных товаров. Размер вознаграждения поверенного составляет львиную долю планируемой российским предприятием прибыли, Фактически поиск партнеров осуществляется самим российским предприятием. Вознаграждение поверенного сформирует чистую необлагаемую прибыль офшорной компании, Аналогично можно выводить из-под налогообложения и прибыль от экспортных операций. Затраты российского предприятия по уплате вознаграждения поверенному будут отнесены либо на увеличение стоимости импортных товаров, либо в состав затрат, связанных с реализацией экспортируемого сырья. Можно переводить часть средств российского предприятия в офшорную компанию путем заключения договора на оказание информационных и консультационных услуг, связанных с приобретением или реализацией товаров (при обязательном соблюдении всех условий, необходимых для отнесения затрат на себестоимость продукции (работ, услуг)).
Аккумулированная прибыль может быть предоставлена российскому предприятию во временное пользование в качестве займов в иностранной валюте. Это неплохой способ пополнения оборотных средств российского предприятия…
Аккумулированные средства могут быть просто израсходованы в интересах учредителей офшорной компании и российского предприятия (оплата медицинских услуг, приобретение недвижимости и т. д.). В данном случае возможна налоговая экономия и на суммах подоходного налога (в зависимости от режима налогообложения страны, в которой возникнет доход)» [297] .