Покупка и продажа бизнеса в России
Шрифт:
ЭКСПЕРТНОЕ МНЕНИЕ
Иностранный холдинг может стать хорошим инструментом защиты активов, особенно если он подпадает под действие международного договора о защите инвестиций, заключенного СССР или Россией со страной регистрации холдинга.
Представьте теперь, что этот завод, вернее его составные части, оформлены на группу компаний (находящихся в защищенной иностранной собственности), из которых наиболее проблемная – бывшее приватизированное предприятие – либо лишена ключевых активов, либо эти активы обременены в пользу дружественного лица. Все сделки обременения, уступки имущества и пр. заключены на рыночной основе, т. е. оспорить их почти невозможно, аффилированность
Основным владельцем акций или долей участия во владельческой организации и других юридических лицах чаще всего выступает некоммерческое партнерство. В его состав входят основные владельцы бизнеса и один или несколько «свадебных генералов» из бизнес-элиты или органов власти. Осуществление такой реструктуризации позволяет решить сразу несколько задач: вывести из зоны риска основные производственные активы бизнеса, оптимизировать финансовые потоки и обеспечить защиту непосредственно владельцев бизнеса.
Одной из превентивных мер защиты кондитерской фабрики в Нижегородской области была выбрана реструктуризация. Внутренние отделы были преобразованы в несколько самостоятельных компаний (названия условные): ООО «Поставщик», отвечающее за поставку сырья на фабрику, и ООО «Торговый дом», занимавшееся реализацией продукции. Они взаимодействовали с внешней средой опосредованно, через компанию-фильтр. Была также организована автономная некоммерческая организация «Бухгалтерская компания», занимавшаяся ведением бухгалтерского учета и оптимизацией финансовых потоков всей группы. Все производственные активы были сосредоточены в ОАО «Материнская компания».
Контрольные пакеты акций (долей участия) во всех участниках группы принадлежали некоммерческому партнерству, в состав которого входили трое собственников бизнеса, лояльный представитель силовых структур и широко известный врач. Причем в уставе партнерства было регламентировано, что принятие решений по ряду вопросов (в частности, по вопросу отчуждения акций или имущества одной из компаний группы) принимается участниками партнерства единогласно при невозможности заочного голосования, что блокировало для агрессора, связанного с криминальными кругами, возможность адресного давления на одного из партнеров бизнеса.
2.5. Альтернативные способы приобретения контроля над бизнесом
2.5.1. Банкротство
Банкротство как способ установления контроля над бизнесом получило широкую и недобрую славу именно в корпоративных войнах 90-х гг. XX в., и ассоциировалось обычно с недружественным поглощением. После принятия Федерального закона «О несостоятельности (банкротства)» в 2002 г. этот метод корпоративного захвата во многом утратил свою былую привлекательность. Законодатель, наученный горьким опытом прошлых лет, заложил в закон ряд превентивных барьеров на пути использования процедуры банкротства в целях агрессивного захвата.
Однако, как известно, сила действия всегда равна силе противодействия. Корпоративные умельцы нашли новые способы использования норм Федерального закона «О несостоятельности (банкротства)» в своих интересах. Но в последние годы банкротство все более приобретает значение как способ дружественного, лояльного поглощения бизнеса.
Представим классическую ситуацию: постсоветское предприятие, располагающее определенными активами, но задавленное непомерным грузом кредиторской и бюджетной задолженности и обремененное огромной массой неликвидных активов, оказывается на грани банкротства или даже вовлекается в процесс
Возникает вопрос: а почему бы владельцам бизнеса просто не вывести основные активы и оставить для банкротства пустую оболочку? Как показывает практика, такой вариант развития событий возможен, если руководители организации озаботились реструктуризацией и выводом активов задолго до критической точки финансового состояния компании – за год или даже более длительный срок. Если сделки по выводу активов совершались в «пожарном порядке» и были заключены в течение последних шести месяцев перед поступлением в арбитражный суд заявления о признания организации банкротом, такие сделки практически всегда признаются недействительными по иску арбитражного управляющего или одного из кредиторов. Это влечет за собой возврат выведенного имущества в состав организации и формирование за счет него конкурсной массы, из которой и будут потом удовлетворены требования кредиторов.
Однако заблаговременный, «стратегический» вывод активов не всегда возможен в силу различных объективных и субъективных причин. Тогда использование механизма банкротства становится единственным способом продать наиболее ликвидную составляющую бизнеса заинтересованному покупателю и сохранить свои интересы.
Приобретение контроля над бизнесом, а именно над его основными активами, в процедуре банкротства имеет свои существенные особенности. Целью возбуждения и проведения процедуры банкротства против компании-цели является приобретение контроля над ее управлением в лице лояльного арбитражного управляющего, а затем приобретение имущественного комплекса в целом или отдельных его активов в процессе конкурсного производства как стадии банкротства.
Действия потенциального покупателя для установления контроля над организацией в процедуре банкротства должны пройти через четыре основных этапа.
Этап 1:установление крупной кредиторской задолженности организации-цели перед покупателем. Основным условием реализации варианта установления контроля над организацией через банкротство является покупка или создание кредиторской задолженности компании-цели перед одной или несколькими подконтрольными покупателю организациями.
В целях оперативного образования крупной кредиторской задолженности могут использоваться выдача компанией-продавцом векселей, заключение договора займа от ее имени, заключение договора уступки права требования кредиторской задолженности других кредиторов и др. При этом в целях последующего возбуждения дела о банкротстве размер основной задолженности без учета штрафных санкций минимально должен составлять всего лишь не менее 100 000 руб.
Факт и размер кредиторской задолженности устанавливается путем предъявления иска в арбитражный суд о взыскании задолженности. После вступления судебного решения в законную силу взыскатель получает исполнительный лист о взыскании задолженности компании-цели. После этого он становится полноправным кредитором. С учетом установленных АПК процессуальных сроков получение вступившего в законную силу решения суда и исполнительного листа занимает от четырех до шести месяцев с момента предъявления иска, а при условии «ускорения» судебной процедуры полтора-два месяца.