Покупка и продажа бизнеса в России
Шрифт:
Все это позволяет в случае приобретения компании сохранить за собой имеющиеся лицензии, а также обеспечить непрерывность производства. Однако у этой модели дружественного приобретения бизнеса есть и недостатки.
ЭКСПЕРТНОЕ МНЕНИЕ
Несмотря на то что и в ГК, и в специальных федеральных законах «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью» основные условия и процедура реорганизации регламентированы достаточно детально, этот инструмент покупки и продажи бизнеса не пользуется большой популярностью в бизнес-кругах (Молотников А.Е. Слияния и поглощения. Российский опыт).
Какие же причины
Во-вторых, особый порядок уведомления акционеров, кредиторов и государственных органов о проводимой реорганизации общества.
В-третьих, получение разрешений антимонопольных органов в случаях, предусмотренных антимонопольным законодательством.
В-четвертых, процедура реорганизации – самый длительный по времени способ приобретения бизнеса. Полный цикл реорганизации на практике занимает от трех-четырех месяцев до полутора лет. Такая растянутость во времени реорганизации связана с необходимостью строгого и последовательного выполнения предусмотренных законом формальных процедур, а также учета и оформления имущества, которое в результате реорганизации меняет своего собственника.
В-пятых, информационная открытость процесса реорганизации. Еще в самом начале реорганизации, когда до завершения объединения общества остается длительное время, ее участники обязаны публично раскрыть информацию о проводимой сделке по слиянию и присоединению. Не надо быть провидцем, чтобы предположить следующее: этой информацией могут воспользоваться в своих интересах конкуренты общества, профессиональные агрессоры, а также иные заинтересованные третьи лица.
В момент реорганизации общество подвержено повышенному риску частичного или полного враждебного поглощения со стороны корпоративных агрессоров или заинтересованных конкурентов. Стратегия реорганизации должна обязательно учитывать этот риск и включать в себя элементы правовой и информационной безопасности. Кроме того, если процедура реорганизации не будет завершена и образование новой структуры не состоится, это негативно скажется на деловой репутации всех участников реорганизации.
В-шестых, появление дополнительных предпринимательских рисков, в частности утрата лицензии, которая теряет юридическую силу и считается аннулированной с момента прекращения деятельности организации в результате реорганизации (ст. 13 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности»). Законодатель лишь предусмотрел обязательное переоформление лицензии при слиянии в случае наличия лицензий на один и тот же вид деятельности у обоих участников слияния.
Наглядным примером является слияние ОАО «Вымпелком-Регион» с ОАО «Вымпелком». Неопределенность с переоформлением лицензий и стала основной причиной того, что длительное время они не могли завершить начатую реорганизацию (Молотников А.Е. Слияния и поглощения. Российский опыт).
В-седьмых, проведение реорганизации может быть чревато дестабилизацией
В-восьмых, как компания-приобретатель, так и компания-цель должны обеспечить большинство в три четверти для голосования в пользу реорганизации, а также одобрения крупной сделки.
В-девятых, необходимо регистрировать выпуск ценных бумаг создаваемой компании, если она создается в форме акционерного общества.
К основным отрицательным моментам реорганизации как способа приобретения бизнеса следует отнести риск признания реорганизации недействительной и риск существенных финансовых потерь. Реорганизация может быть признана недействительной в случае, если в ходе реализации проекта будут допущены нарушения законодательства, процедуры принятия решений и работы с акционерами, а также порядок уведомления кредиторов о реорганизации. Необходимо обеспечить полное соблюдение всех формальных правил процедуры реорганизации на всех этапах ее проведения.
Право на обращение с иском о признании реорганизации недействительной принадлежит как государственным органам (в частности, налоговым и антимонопольным), так и акционерам общества. Согласно пункту 7 статьи 49 Федерального закона «Об акционерных обществах» акционер вправе в судебном порядке потребовать признания решения общего собрания акционеров о проведении слияния или присоединения недействительным при наличии в совокупности следующих условий:
решение принято с нарушением Федерального закона «Об акционерных обществах» или устава общества (например, несвоевременное извещение или неизвещение акционеров о предстоящем собрании; непредоставление возможности ознакомиться с необходимой информацией; принятие решения меньшим количеством голосов, чем это требуется законом; нарушение при подсчете голосов);
истец (акционер) не участвовал в общем собрании либо голосовал против принятого решения;
принятым решением нарушены его права и законные интересы.
Решение общего собрания акционеров может быть обжаловано в течение шести месяцев с момента, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении. Однако есть один важный нюанс: суд с учетом всех обстоятельств вправе оставить обжалуемое решение в силе, если участие акционера в голосовании не могло повлиять на его исход, допущенные нарушения несущественны и акционер не понес никаких убытков. Бремя доказывания этих обстоятельств лежит на ответчике – акционерном обществе.
Аналогичный иск могут предъявить и кредиторы реорганизованного общества, права которых были нарушены в ходе реорганизации, например в случае их неуведомления о принятом решении о реорганизации либо уведомления с нарушением предусмотренных сроков и процедуры.
Риск финансовых потерь связан с тем, что у акционеров возникает право требовать от реорганизуемого общества выкупа принадлежащих им акций (ст. 75 Федерального закона «Об акционерных обществах»). Это правило направлено на защиту, прежде всего, интересов миноритарных акционеров, которые опасаются ущемления их имущественных интересов в процессе реорганизации.