Бизнес-ангелы. Как привлечь их деньги и опыт под реализацию своих бизнес-идей

Пауэр Ди

• благотворительная организация, корпорация или партнерство с активами на сумму выше 5 млн долл. США;

• директор, руководитель или генеральный партнер компании, продающей ценные бумаги, бизнес, собственный капитал которого принадлежит только аккредитованным инвесторам или траст, активы которого составляют по меньшей мере 5 млн, целью его образования не является покупка предлагаемых ценных бумаг и все его приобретения осуществляются под руководством квалифицированного специалиста.

Должен ли предприниматель, который ищет аккредитованного инвестора, обязательно попросить документальное подтверждение, что потенциальный инвестор действительно является аккредитованным инвестором? Нет. Необходимо только, чтобы тот подтвердил ему это лично. Но опять, же обратитесь к своему поверенному юристу и убедитесь, что ваш бизнес-план, меморандум о предложении и соглашение, регламентирующее процедуру подписки на акции, оформлены должным образом.

Комментарий эксперта

Манна небесная: бизнес-ангелы и законодательство по ценным бумагам

Кристофер Д. Джонсон (Christopher D. Johnson), партнер юридической компании Squire, Sanders, & Dempsey L.L.P., www.ssd.com

– Многие предприниматели, работающие в стартовых компаниях, особенно в таких, которые пока не могут заинтересовать профессиональных венчурных инвесторов, консультируются по вопросам привлечения финансирования бизнес-ангелов. Обычно в роли бизнес-ангелов выступают состоятельные люди, которые самостоятельно или в составе более формальной организации, такой как ассоциация бизнес-ангелов, инвестируют средства в стартовые компании или вновь созданные компании. Бизнес-ангелы обеспечивают полезный и в достаточной мере доступный источник финансирования.

В самом деле, мы представляем их людьми, чья заботливая и щедрая душа побуждает оказывать поддержку, руководство и, конечно же, финансовую помощь борющимся предпринимателям. Однако нельзя забывать, что инвестиции, осуществляемые бизнес-ангелами, точно так же, как любые другие, осуществляются в соответствии с федеральным законодательством и законом о ценных бумагах, принятых на уровне штатов.

Краткий обзор законодательства окажет существенную помощь. Когда предприниматель предлагает инвестору разделить прибыль от своего бизнеса, вне зависимости от того, будут ли при этом использоваться обычные акции, доли партнеров или участие в прибылях компании с ограниченной ответственностью, предприниматель предлагает продать ценные бумаги. Большинство заемных инструментов, используемых в процессе привлечения рискового капитала для финансирования стартовых компаний – также на основании федерального законодательства и законов штатов, регулирующих обращение ценных бумаг, – можно рассматривать как ценные бумаги. В соответствии с действием федерального законодательства и законодательств отдельных штатов ценные бумаги для продажи обязательно должны быть зарегистрированы. Это не распространяется на ценные бумаги, которые не регулируются этими законодательными актами.

Процесс регистрации занимает много времени, он сложен и затратен, что создает дополнительные препятствия при привлечении начальных инвестиций. Чаще всего, чтобы избежать этих трудностей, используют частное размещение – в этом случае ценные бумаги могут быть проданы неограниченному числу аккредитованных инвесторов и ограниченному числу (не более 35) неаккредитованных, которые, однако, по определению могут быть отнесены к искушенным инвесторам [22] . К аккредитованным инвесторам относятся люди, которые обладают чистым капиталом не менее миллиона долларов и высоким уровнем доходов (250 тыс. долл. или 350 тыс. на двоих с супругом), а также многочисленные институциональные инвесторы и другие организации с квалифицированными управляющими.

Большинство бизнес-ангелов также являются аккредитованными инвесторами. Различия в статусе аккредитованного и неаккредитованного инвестора значительны в рамках действия статей, которые регламентируют исключения из положений федерального законодательства и законодательства отдельных штатов (иммунитет). Только в случае участия аккредитованного инвестора в процессе проведения частного размещения не требуется предоставления никакой дополнительной информации. В таком случае разрешается не выпускать формальный меморандум частного размещения, что в значительной степени сокращает финансовые расходы (с учетом расходов по оплате юридических услуг), а также период времени, необходимый для улаживания формальностей. Однако если в сделке участвуют неаккредитованные инвесторы, то правила проведения частного размещения требуют письменного формального извещения, оформленного в соответствии с требованиями Комиссии по ценным бумагам и биржам США для ценных бумаг, которые не обладают иммунитетом. Кроме этого, продавца могут обязать получить убедительные доказательства факта, что любой неаккредитованный инвестор обладает навыками искушенного (т. е. знаниями, опытом и возможностями, чтобы провести справедливую оценку соотношения риска и премии за него для соответствующих инвестиций).

Безусловно, даже если предложение обладает иммунитетом, положения федерального законодательства и законодательства отдельных штатов, касающиеся борьбы с мошенничеством, к нему применимы. Такие положения запрещают продажу ценных бумаг на основании ложного заявления или утаивания фактов, которые могут оказать влияние на положительное решение по сделке.

Юрист, специализирующийся на работе с ценными бумагами, может проконсультировать предпринимателя в части вопросов, связанных с применением законодательства по ценным бумагам к условиям отдельной сделки, которые предлагает бизнес-ангел. Хотя проблемы, возникающие в связи с необходимостью выполнить требования законодательства по ценным бумагам при инвестировании бизнес-ангелами, как правило, достаточно легко решаемы, последствия невыполнения таких требований могут оказаться очень серьезными. Если предложение не регистрируется и нет возможности использовать иммунитет, инвестор вправе предъявить предпринимателю многочисленные требования к размещаемым ценным бумагам и его бизнесу, вплоть до права аннулировать сделку, и право требовать доход по инвестированным средствам. Внимательное изучение соответствующих статей законодательства по ценным бумагам на начальном этапе взаимоотношений с бизнес-ангелом, послужит гарантом, что его инвестиции не исчезнут в один отнюдь не прекрасный день.

Надежно храните свою интеллектуальную собственность

Комментарий эксперта

Пауль Г. Берне (Paul G. Burns), компания Gallagher & Kennedy, Р.А., www.gknet.com

– Всем компаниям, а особенно развивающимся, принципиально важно защищать свою интеллектуальную собственность. Защита интеллектуальной собственности может осуществляться на основании четырех отдельных законов: патентного, закона о производственных секретах, об авторском праве и о торговой марке.

Американская конституция гарантирует Конгрессу США право «…способствовать развитию науки и технических навыков, передавать изобретателям на ограниченный период времени эксклюзивные права на их. открытия». Соответственно, Конгресс США принял Свод патентных законов, на основании которых изобретатели получают патенты на свои изобретения. Патент гарантирует изобретателю исключительное право на продвижение своего изобретения. Только он может использовать, продавать или предлагать для продажи это изобретение. Для патентов, выданных по заявкам, поданным после 8 июня 1995 года, срок их действия составляет 20 лет с момента формального вступления в силу приоритета.

Изобретение должно квалифицироваться как объект патентования (т. е. это или процесс, или устройство, или изделие, или химическое соединение, или существенное улучшение одного из этих объектов). Более того, изобретение обязательно должно соответствовать нескольким принципиальным критериям. Во-первых, оно обязательно должно являться абсолютно новым, во-вторых, содержать наглядный изобретательский уровень, т. е. обязательно быть полезным и промышленно применимым. В США изобретатели подают заявку на патент в Ведомство по патентам и товарным знакам США (United States Patent and Trademark Office) не позднее, чем через год после опубликования содержания изобретения или начала общественного использования посредством продаж или путем предложения к продаже – в ином случае они теряют свое эксклюзивное право. Во многих зарубежных странах льготный период отсутствует. Более того, если первый изобретатель не в состоянии соответствующим образом подать заявку на патент, то любой следующий заявитель может получить эксклюзивные права на это изобретение, тем самым лишая первого возможности получить прибыль по нему.

Коммерческая тайна – информация, которая сама по себе обладает экономической ценностью и неизвестна окружающим. Условием, предшествующим получению патентных прав на изобретение, выступает требование, обязывающее изобретателя детально описать его, чтобы любой человек при наличии общеизвестных навыков и знаний мог его воспроизвести и использовать. По контрасту с этим положением владелец коммерческой тайны, чтобы использовать ее в своих интересах, обязательно должен обеспечить сохранность ее секретности. После принятия мер защита коммерческой тайны продолжается до тех пор, пока информация не становится общеизвестной. Действия, направленные на защиту коммерческой тайны, не предполагают никакой регистрации или заполнения формальных заявок на ее осуществление. Государственные законы обеспечивают владельцам коммерческой тайны право получить судебный запрет на деятельность, которая несет ее фактическое или незаконное присвоение, кроме того, им положено возмещение по убыткам, понесенным в связи с незаконным присвоением информации.

Закон по защите авторского права защищает оригинальные авторские работы. Из этого следует, что он не защищает идеи, системы или методы (как это делает патентное законодательство для патентоспособных предметов), но может защищать выражение таких предметов. К авторским работам, которые подлежат защите, относятся рукописи (т. е. документы, составленные самими авторами), песни, произведения искусства, литературные произведения, архитектурные разработки, компьютерные программы. Несмотря на то что соблюдение авторского права должно осуществляться вне зависимости от того, зарегистрирован или нет данный объект в Национальном бюро регистрации авторских прав (Unated States Copyright Office), тем не менее регистрация дает обладателю авторских прав дополнительные возможности, если кто-то впоследствии их нарушит. Эти дополнительные права позволяют владельцу компенсировать установленные законом убытки и оплату юридических услуг, если он вынужден будет в судебном порядке преследовать предполагаемого нарушителя, чтобы прекратить его деятельность.

Закон о торговой марке защищает слово, слоган, цвет, дизайн, символ, признак, аббревиатуру или комбинацию цифр, а также любую другую комбинацию перечисленных признаков, которые позволяют потребителю узнать источник поступления продукции или услуги. Хотя торговая марка обладает определенными правами и без проведения формальной регистрации, но федеральная регистрация обеспечивает максимум защиты. Перед тем как зарегистрировать торговую марку, необходимо провести поиск и убедиться, что не существует ранее выданной федеральной регистрации такого же товарного знака или ранее не выдавалось свидетельство на использование точно такого же или похожего знака на точно такое же или подобное изделие или услугу. Иначе последующий пользователь торговой марки может быть привлечен к ответственности за нарушение правил ее использования.

Нераскрытие сущности изобретения, или Соглашение о конфиденциальности

Очень часто предприниматели настаивают, чтобы инвесторы подписывали Соглашение о конфиденциальности, предписывающее не разглашать сущность изобретения, еще до того, как сообщат им название своей компании. Они уверены, что таким образом защищают свою интеллектуальную собственность при предоставлении информации для потенциальных инвесторов. Фирмы венчурного капитала часто наотрез отказываются подписывать это Соглашение, потому что очень многие предприниматели совершенно независимо друг от друга обращаются к ним с одинаковыми идеями, и в случае подписания Соглашения фирмы могут привлечь к ответственности. Что касается бизнес-ангелов, то они идут навстречу предпринимателям, если те настаивают на подписании этого документа.

Комментарии бизнес-ангела

Льюис Виллалобос

– Каким образом вы решаете проблемы, связанные с необходимостью не разглашать информацию, а также те, что возникают в результате действия Соглашения о конфиденциальности?

– Наше объединение придерживается политики абсолютной публичности. Основные ее положения мы разместили на нашем вебсайте, и на каждой встрече с предпринимателями повторяем, что они должны передавать нам только ту информацию, которую не считают коммерческой тайной. Только в исключительных случаях, в связи с проведением тщательной проверки инвестиционной возможности и репутации, мы идем на подписание Соглашения о конфиденциальности.

– Вы встречали предпринимателей, которые упорно настаивали на подписании Соглашения?

– Таких примеров было не очень много. В конечном счете большинство из них отдают себе отчет, что если они хотят денег, то должны или представить свою идею и изначально отказаться от строгой секретности, или признать правоту моих слов о том, что они могли бы опубликовать свою идею в газете, и тогда никто не смог бы ею воспользоваться. У меня есть опыт как предпринимательской деятельности, так и работы с изобретениями, и я понимаю, что совершенно естественно волноваться из-за того, что кто-то украдет вашу идею. Но на самом деле, это достаточно трудно – встретить восприимчивых к новым идеям людей.

– Инвесторы уделяют большее внимание ответу на вопрос, сможет ли управляющая команда реализовать предлагаемую идею, или же их в большей степени волнует вопрос, насколько эта идея перспективна?

– По своей сути я технарь, но по опыту знаю, что в девяти случаях из десяти маркетинг побеждает технологию.

Доверенный юрист должен подготовить для предпринимателя документ, который уравновешивает ответственности после подписания Соглашения о конфиденциальности, определяет рамки изобретения предпринимателя, которое необходимо защищать, и при этом не создает больших сложностей для инвестора. Нас просили подписать документы, которые были чрезвычайно длинными, суть их была очень сложна и плохо изложена, поэтому, перед тем как их подписать, мы были вынуждены обращаться за разъяснениями к своему юристу.

Комментарий бизнес-ангела

Брент Тауншенд

– В чем заключается ваша политика, касающаяся вопроса подписания Соглашения о конфиденциальности для предпринимателя?

– Некоторые неискушенные бизнес-ангелы соглашаются подписывать любые документы, но при подписании Соглашения о конфиденциальности нужно проявлять осторожность. Многие ангелы финансируют компании, бизнес которых имеет сходные параметры с их собственным, поэтому необходимо проявлять осторожность в части ограничительных положений, которые регламентируют деятельность инвестора.

Перед тем как подписать это Соглашение, я непременно поинтересуюсь, какую информацию о себе компания обнародует, и соглашусь подписать его, только если оно не имеет очень жестких ограничений.

Я знаю множество примеров, которые доказывают: если предприниматель слишком беспокоится о соблюдении конфиденциальности – это плохой знак. Вы можете встретить компании, которые чрезмерно защищают свои идеи. Они настолько обеспокоены этим, что никогда никому ничего не продают. Для них важнее всего наладить контакты для развития своего бизнеса. Они должны вступать в стратегические союзы, которые способствуют их развитию. Если они чересчур замкнуты, то, вполне возможно, не заинтересованы в развитии своего бизнеса на основании идей, которые предлагают им подобные бизнес альянсы.

Резюме

• Все, кто занимается поисками капитала, обязательно должны консультироваться с юристом, который специализируется на юридическом сопровождении сделок по финансированию.

• Компетентность может оказаться дорогой, но она стоит этих денег.

Глава 13 Соберите ваш Консультативный совет

В последнее время стало очень популярно привлекать к деятельности стартовых компаний опытных бизнесменов, которые выполняют некоторые функции в рамках так называемого Консультативного совета. Деятельность такого совета в значительной степени отличается от деятельности совета директоров, который создается на стадии регистрации компании и утверждения ее устава. Таким образом, члены совета директоров имеют формальный юридический статус, предполагающий ряд обязательств. Также существует непременное требование для корпораций ежегодно сообщать об изменениях в составе совета директоров корпорации и составлять поименный список всех участников с указанием их координат. Совет директоров встречается на регулярной основе для принятия решений по наиболее важным вопросам, относящимся к деятельности компании.

Консультативный совет – это неформальное объединение. Его члены могут вообще не проводить совместных заседаний. Просто несколько частных лиц согласились тратить несколько часов в месяц и консультировать компанию по ряду вопросов.

Вопрос только в том, дает ли дополнительные преимущества при привлечении капитала бизнес-ангелов наличие в компании Консультативного совета, в который входят «тяжеловесы» – известные отраслевые знаменитости. Увеличивает ли кредит доверия к вашей бизнес-модели и повышает ваши шансы добиться успеха тот факт, что вы сумели привлечь этих людей к деятельности своей компании? Заставит ли это инвестора сказать: «Да, это именно те люди, которых я хотел бы привлечь к работе».

И еще. Принесут ли эти талантливые специалисты практическую пользу компании в деле стратегического планирования? Некоторые специалисты, которые работают со стартовыми компаниями, уверены, что члены Консультативного совета могут взять на себя выполнение ряда функций, связанных с управлением компанией на начальном этапе ее становления, когда штат укомплектован еще не полностью.

Комментарий российского специалиста

Андрей Головин, управляющий партнер incubator.ru

– Стоит ли создавать в российском инновационном старт-апе сильный совет директоров?

– На мой взгляд, да. Я участвую в управлении проинвестированными компаниями через совет директоров или совет акционеров. На более низкий управленческий уровень принципиально не спускаюсь во избежание конфликтов интересов и «размывания ответственности». Все оперативное управление делегируется менеджерам компании. Я скорее стою за спиной у команды, но при этом оказываю решающее влияние, особенно в критические моменты. Влияние должно быть как жестким – через решения советов директоров, управленческие процедуры, так и мягким – через убеждение и неформальный контакт.

Создание крепкого и влиятельного совета директоров в старт-апе – важный задел на будущее, поскольку уже на ранней фазе развития команды менеджеры приобретут опыт взаимодействия с коллегиальным органом управления компанией. По мере роста компании и привлечения более крупных инвесторов модель принципиально не изменится – инвесторы будут влиять на развитие компании через совет директоров, тогда как оперативное руководство по-прежнему останется за менеджментом. Разделение полномочий и эффективные механизмы взаимодействия между советом директоров и менеджментом лучше выстраивать с самого начала.

Если же бизнес-ангел хочет принимать участие в оперативном управлении, то он будет вынужден «сидеть на двух стульях» – и как менеджер, и как инвестор, перед которым по идее менеджер должен отчитываться. Хотя на ранних этапах такая позиция и может выглядеть оправданной, на более поздних стадиях интересы акционеров и менеджеров лучше разделить хотя бы формально. Однако во всех случаях взаимодействие бизнес-ангела и предпринимателя должно быть корректным и правильным, что делает его залогом успеха. Закладывание основ благоприятного климата в проекте можно сравнить с воспитанием ребенка. Если воспитать команду правильно – получится хороший проект, а если неправильно – она рано или поздно съедет на плохую дорожку и кто-то кого-то обманет.

Открытые двери для важных стратегических взаимоотношений

Становится банальным говорить, что современный деловой мир движется все быстрее и быстрее. Однако в данном случае подобная банальность поучительна, потому что указывает на одно из основных преимуществ использования Консультативного совета. В этом быстро меняющемся мире способность оперативно вступать в стратегические партнерства с более сильными компаниями может оказаться решающим фактором выживания и достижения успеха для стартовой компании. Многие предприниматели используют свой Консультативный совет как инструмент, который позволяет им создавать такие взаимоотношения, для чего они приглашают туда представителей руководства крупных компаний.

Подобные стратегические взаимоотношения могут быть необходимы как для компании, так и для бизнес-ангела, который осуществляет процесса инвестирования, – они в значительной степени увеличивают стоимость растущего предприятия. Кроме того, наличие налаженных контактов является важным достижением в деятельности предпринимателя и мощным стимулом для инвестора, побуждающим его вложить в такую компанию свои средства.

Почему эти очень занятые люди, участвующие в руководстве большими компаниями, соглашаются принять на себя дополнительные обязательства, связанные с консультированием стартовых компаний? Некоторые из них рассматривают подобную деятельность как ценную возможность расширить свой кругозор в процессе становления новой компании, обменяться опытом и профессиональными знаниями со своими коллегами – членами Консультативного совета. Их самолюбию льстит, что дюжина предпринимателей из растущих компаний ставят их в один ряд с руководством таких компаний как, например Cisco Systems, и ищут их расположения.

В период расцвета рынка IPO, в 1999–2000 годы, также существовал потенциал для получения неожиданных баснословных прибылей. Члены Консультативного совета очень часто в качестве вознаграждения за свои услуги получали опционы на акции стартовых компаний по чрезвычайно низким ценам (имеется в виду цена покупки для активации опциона). Если одна из стартовых компаний, в деятельности которой вы участвовали, публично разместила свои акции по 10 долл. за каждую, а через некоторое время их цена увеличилась до 100 и более долларов, как это произошло со многими компаниями, то члены Консультативного совета смогли получить огромную прибыль.

В связи с тем что период небывалого расцвета рынка IPO миновал, у членов Консультативного совета появились более традиционные стимулы участвовать в деятельности стартовых компаний. Например, многие из них просто любят решать сложные задачи и работать с молодыми предпринимателями.

Все согласны, что участие влиятельных людей в работе совета может способствовать привлечению больших заказов и заключению выгодных альянсов. В действительности это получило настолько широкое распространение, что некоторые были вынуждены даже пересмотреть этику взаимоотношений в целом. Это касается ситуаций, когда члены Консультативного совета в процессе защиты интересов стартовой компании сталкивались с конфликтом интересов компаний, где они работают, и тех, чьими опционами на акции владеют.

Некоторые большие компании пошли настолько далеко, что выпустили руководства для своих сотрудников высшего звена, в которых указывалось, в работе Консультативных советов каких компаний те могут, а в каких не могут участвовать.

Но есть компании, которые, похоже, не беспокоятся по этому поводу, возможно, они считают, что участие их руководящих сотрудников в работе Консультативных советов не наносит вреда деятельности их организации.

Даже если у стартовой компании и той, в которой работают члены Консультативного совета, разный бизнес, все равно их деловые контакты могут способствовать ознакомлению предпринимателя с опытом работы других организаций. Во многих бизнес-планах вы встречаетесь с предположениями, что, как только поступит первый большой заказ на использование технологии, сразу же последуют и другие. Многие предприниматели, работающие в технологических компаниях, используют контакты членов Консультативного совета для привлечения внимания первого большого покупателя.

Технология производства может быть еще не апробированной, но член Консультативного совета благодаря своему опыту и служебному положению может убедительно доказать ее положительные качества потенциальному большому покупателю. В целом процесс ускорится, если вместо предпринимателя, который затратит длительный период времени, чтобы привлечь внимание большой корпорации к деятельности своей компании, к ней обратится член его Консультативного совета.

Проектирование Консультативного совета

Многие предприниматели имеют осознанную стратегию выбора членов Консультативного совета. Они могут потратить месяцы на выяснение, какого вида контакты им понадобятся в процессе выстраивания взаимоотношений с наиболее важными покупателями. Они также внимательно изучают, какого рода консультации им нужны, – например, это могут быть финансовые рекомендации от специалиста высшего звена, который работает в быстро растущей технологической компании. Среди членов совета хорошо иметь эксперта по стратегическим вопросам маркетинга или построению взаимоотношений компании с общественностью. Или все члены совета должны быть просто хорошими, сплоченными и опытными бизнесменами, которые достигли в своей предпринимательской деятельности успеха.

К участию в работе совета также приглашают специалистов, которые не связаны с производственной деятельностью компании, – консультантов по менеджменту, юристов, дипломированных бухгалтеров, или аудиторов, или даже представителей прессы. Они могут подсказать наиболее важные перспективные направления развития отрасли или рынка и помочь предпринимателю извлечь выгоды при использовании этих растущих тенденций.

Члены совета могут обеспечить предпринимателям следующее:

• необходимые контакты;

• специфичные знания и опыт;

• достижение успеха в бизнесе;

• доступ к новым промышленным разработкам.