Медиация
Шрифт:
содействие участникам нотариального производства в урегулировании правового спора, возникновение которого препятствует осуществлению нотариального действия (например, выдаче свидетельства о праве на наследство или о праве на долю в общем имуществе супругов) и может повлечь обращение заинтересованных лиц в суд [186] ;
оказание заинтересованным лицам юридической помощи в проверке законности условий медиативного соглашения в целях его последующего нотариального удостоверения [187] (в данном случае имеет место, если можно так выразиться, «заочная ко-медиация медиатора и нотариуса»).
186
Реутов, С.И. Применение примирительных процедур при разрешении семейных конфликтов в нотариальной практике / С.И. Реутов, И.С. Закалина // Медиация как культура согласия и ресурс развития регионов России:
187
Ивуть, Н.И. Медиативное соглашение в контексте нотариальной деятельности / Н.И. Ивуть // Перспективное развитие ин-та медиации в праве Респ. Беларусь / под ред. Т.С. Тарановой. – Минск: РИВШ, 2017. – С. 168–173.
Помимо указанного, ознакомление нотариусов с основами медиативной технологии имеет ряд дополнительных эффектов:
способствует развитию социально– личностных компетенций нотариуса по бесконфликтному социальному взаимодействию, эффективной межличностной коммуникации, в том числе в целях предупреждения жалоб заинтересованных лиц в государственные органы и органы самоуправления нотариата на действия (бездействие) нотариуса;
позволяет использовать институт нотариата как информационный канал для продвижения процедуры медиации путем разъяснения лицам, обратившимся за совершением нотариального действия, сущности, преимуществ и порядка применения медиации как способа АРС, а также рекомендации о включении медиативной оговорки в текст соглашений, представляемых для нотариального удостоверения.
Потребность интеграции медиативных навыков в профиль профессиональных компетенций современного адвоката обусловлена его положением в правовой системе как субъекта, призванного оказывать профессиональную юридическую помощь.
Участвуя в урегулировании юридических споров, адвокат консультирует доверителей по вопросам принятия попыток к примирению с другой стороной спора и обращению в суд, а также участвует в примирительных процедурах и судебном разбирательстве в качестве представителя стороны. От того, понимает ли адвокат сущность медиации и ее преимущества для доверителя, а также роль представителя стороны в примирительной процедуре, зависит то, какую консультацию он даст относительно выбора данного способа АРС и насколько эффективно пройдет процедура медиации (примирительная процедура) с его участием.
Когда адвокат позитивно настроен по отношению к процедуре медиации, разделяет ее принципы, осведомлен о ее технологии (в частности, имеет представление об интегративных переговорах), он оказывается негласным помощником медиатора при проведении переговоров сторон. Медиация в данном случае проходит, по сути, в режиме «ко-медиации медиатора и адвоката».
Если же адвокат мотивирует своего доверителя на отказ от участия в медиации и выбор судебной формы защиты нарушенного права, а также акцентирует внимание участников медиации исключительно на правовой стороне дела, противодействуя переводу коммуникации в русло интегративных переговоров, имеет место ситуация осложненной медиации. В таком случае медиатору для нейтрализации негативного влияния, оказываемого адвокатом на участников медиации, приходится прибегать к таким процедурным инструментам технологии медиации как кокус (индивидуальная беседа) с конкретным участником медиации.
Роль адвокатов в продвижении АРС достаточна противоречива.
С одной стороны, адвокатура традиционно рассматривается как институт, неразрывно связанный и нацеленный на защиту индивидуальных интересов конкретного лица в системе государственного судопроизводства. По словам Х. Бесемера, из-за заповеди пристрастности для адвокатов (обязанности извлекать максимальную выгоду для своих доверителей) структура современной правовой системы враждебна достижению соглашения [188] . В частности, по этой причине во Франции в XIX веке имел место запрет юристам являться поверенными в примирительной процедуре, в основе которого лежал тезис Вольтера о том, что для успешности действий по примирению сторон они, прежде всего, должны быть отделены от адвокатов также, «как отнимают дерево от огня, который желают потушить». Запрет был впоследствии отменен, поскольку вызвал эффект, обратный ожидаемому – стороны советовались с юристами до явки к примирителю и строго придерживались данного им совета, становясь неуступчивыми [189] .
188
Бесемер, Х. Медиация. Посредничество в конфликтах / Х. Бесемер / пер. с нем. Н.В. Маловой. – Калуга, 2004. – С. 38.
189
Избранные
Социологические исследования свидетельствуют о сохранении прямой связи между количеством адвокатов и судебных разбирательств, метафорично определяемой как синдром судебного голода [190] . По результатам анкетирования судей, проведенном в 2005 г. арбитражными судами ряда областей Российской Федерации, препятствием к заключению мирового соглашения может стать поведение представителя стороны (адвоката), сознательно искажающего факты для более длительного участия в процессе (при зависимости размера гонорара от количества судебных заседаний) [191] .
190
Сторм, М. Теория лучше практики? / М. Сторм // Гражданский процесс в межкультурном диалоге: Евразийский контекст: сб. докладов Всемирной конф. Междунар. ассоциации процессуального права, Москва, 18–21 сент. 2012 г. / под ред. Д.Я. Малешина. – М.: Статут, 2012. – С. 22.
191
Кузбагаров, А.Н. Примирение сторон по конфликтам частноправового характера. Науч. изд. / А.Н. Кузбагаров. – СПб.: СТАТУС. – 2010. – С. 314.
В связи с указанным отмечается необходимость коренного изменения социальных целей и содержания юридического образования в направлении подготовки адвокатов как «процессуальных строителей», использующих процессуальные возможности для ускорения хода судебного разбирательства, в противовес «процессуальным манипуляторам», затягивающим процесс [192] .
С другой стороны, возникновение и распространение АРС во многом обязано именно деятельности адвокатов, чутко отреагировавших на потребности своих доверителей в использовании более простых, оперативных и экономичных, в сравнении с традиционным судебным разбирательством, процедур. Значимую роль в продвижении АРС адвокаты имеют и на современном этапе. В частности, по законодательству зарубежных стран они активно привлекаются в качестве посредников при проведении консилиации, выступают основными действующими лицами партисипативной процедуры (см. параграфы 1.1.1, 1.1.3).
192
Сторм, М. Теория лучше практики? / М. Сторм // Гражданский процесс в межкультурном диалоге: Евразийский контекст: сб. докладов Всемирной конф. Междунар. ассоциации процессуального права, Москва, 18–21 сент. 2012 г. / под ред. Д.Я. Малешина. – М.: Статут, 2012. – С. 22.
Основной целью интеграции медиативных знаний и навыков в адвокатскую деятельность является продвижение АРС среди населения через трансформацию правосознания лиц, оказывающих юридическую помощь.
Непосредственными задачами выступают формирование у адвокатов: лояльности к способам АРС;
установки на исключительность судебной защиты как крайней меры, к которой должны прибегать участники конфликта;
понимания сути, преимуществ и недостатков АРС и медиации в сравнении с судебной системой.
Приверженность адвокатов идеям согласительного урегулирования споров обеспечивает консультирование доверителей по вопросам урегулирования споров с акцентом на АРС, конструктивное участие в примирительных процедурах в качестве юридических представителей сторон, а также активное принятие на себя функций третейских судей, медиаторов, консилиаторов, иных посредников в переговорах сторон.
С учетом тенденций, имеющих место в правовой сфере, оказание юридической помощи в рамках АРС (предложение доверителю альтернативных процедур и его сопровождение в таких процедурах) становится неотъемлемым элементом деятельности адвоката, что, в свою очередь, требует от него освоения новых компетенций на уровне профессиональных конфликтологов, переговорщиков и посредников.
Необходимость интеграции медиации в деятельность судей обусловлена кардинальными изменениями, которые имеют место в сфере процессуального права – формированием нового исторического типа судопроизводства, что отмечается в юридической науке как переход от классической (либеральной) к социальной модели гражданского процесса.
Социальная модель гражданского процесса в концентрированном виде определяется идеями демократизации и гуманизации, что находит выражение в положениях о повышении уровня самоорганизации субъектов материальных правоотношений, многообразии способов разрешения и урегулирования правовых споров (конфликтов), дополнительности (неисключительности) судебной защиты, признании непосредственно заинтересованных в исходе дела лиц полноправными субъектами процесса, усилении частных начал судопроизводства, расширении пределов диспозитивности гражданского процесса, изменении отраслевого метода правового регулирования в направлении укрепления сотрудничества (кооперативности) суда и участников процесса.