Покупка и продажа бизнеса в России
Шрифт:
В статьях 51–53 Федерального закона РФ от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» ни слова не говорится о порядке конвертации долей реорганизуемых обществ, а статьи 16–17 Федерального закона РФ от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», определяющие порядок реорганизации акционерного общества путем слияния и присоединения, предусматривают, что в договоре о слиянии (присоединении) должны быть определены порядок и условия слияния (присоединения), а также порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества (общества, к которому осуществляется присоединение). На основании положений указанных статей Федерального закона РФ от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» пленум ВАС РФ сделал вывод о невозможности присоединения или слиянии обществ, созданных в различных организационно-правовых формах. В частности, в пункте 20 постановления пленума ВАС РФ от 18.11.2003
Согласно дополнению в статью 96 ГК РФ к вопросам, регулируемым специальным законодательством, наряду с указанными в пункте 3 статьи 1 Закона РФ от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ отнесены особенности прав и обязанностей участников организаций в инвестиционной, банковской, страховой деятельности, созданных в форме акционерных обществ.
Наиболее простой вариант сделки МВО (он же и наиболее частый) – продажа дочерней компании. Решение единственного собственника, как и в варианте продажи единственным участником общества с ограниченной ответственностью, о сделке не вызовет конкуренцию мнений среди собственников предприятия. Но в случае приобретения компании не полностью, а только ее доли возникают проблемы с другими участниками общества.
При проведении сделки МВО в форме реорганизации (слияния, присоединения, поглощения, выделения) организациям, участвующим в процессе, следует иметь в виду риск предъявления обществам требования о выкупе у акционеров (участников) принадлежащих им акций (долей).
Статьей 75 Закона РФ от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ установлено, что в случае реорганизации общества акционеры – владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрении указанной сделки, либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам. Согласно статьи 26 Закона РФ от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ участник общества вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников или общества. При этом статьей 24 Закона РФ от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ предусмотрено, что доля, принадлежащая обществу, в течение одного года со дня ее перехода к обществу должна быть по решению общего собрания участников общества распределена между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества либо продана всем или некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам и полностью оплачена. Нераспределенная или непроданная часть доли должна быть погашена с соответствующим уменьшением уставного капитала общества. Продажа доли участникам общества, в результате которой изменяются размеры долей его участников, продажа доли третьим лицам, а также внесение связанных с продажей доли изменений в учредительные документы общества осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.
Все это ставит вопрос о необходимости регистрации изменений в учредительных документах, связанных с уменьшением уставного капитала и изменением состава участников в связи с удовлетворением требований участников (акционеров) о выкупе принадлежащих им акций (долей). Исходя из норм статьи 52 ГК РФ в общем случае указанная регистрация необходима для придания юридической силы произошедшим изменениям для третьих лиц. Однако в случае
Особенности кредитования сделки МВО
При выкупе компаний менеджментом компании, как правило, обращаются за финансированием на рынки частного капитала. Основным условием финансирования MBO является внесение части средств руководством.
Как правило, существует три компонента финансирования MBO: заемное, долевое и промежуточное финансирование.
Частные и инвестиционные банки, как правило, обеспечивают долевое финансирование, венчурные фонды и коммерческие банки могут предоставить смешанное финансирование, а коммерческие банки, финансовые учреждения и страховые компании предоставляют необходимые займы. Частные организации не принимают на себя такие высокие риски, как фонды венчурного капитала, поэтому они не ожидают столь же высоких доходов.
Стороны, предоставляющие промежуточное финансирование, как правило, вкладывают средства в субординированный долг компании и используют долевую часть инвестиций в качестве гарантий.
Возможны два варианта возврата кредитов, полученных для выкупа предприятий.
В случае если стоимость выкупленного имущества невелика, а прирост эффективности достаточно высок, то возврат кредитов может быть осуществлен за счет прибыли предприятия, которое в этом случае остается частной фирмой или обществом с ограниченной ответственностью. Однако не всегда кредит может быть быстро возвращен только за счет прироста эффективности.
Поэтому другим источником средств для возврата кредита может послужить продажа фирмы путем преобразования ее в акционерное общество. Это означает, что владелец (владельцы) фирмы учреждает акционерное общество и реализует акции этого общества. Акции могут реализовываться работниками компании либо на свободном рынке. В этом случае выигрыш менеджмента предприятия составляет разница между покупной и продажной ценой фирмы. Эта разница тем больше, чем большего прироста эффективности удалось достичь. Эта разница может быть реализована как в денежной форме, так и в форме достаточно крупного пакета акций. На этом этапе инвестиционные фонды могли бы взять на себя задачу содействия размещению акций, в том числе и путем приобретения акций за счет собственных средств, например в качестве уплаты долговых обязательств.
Риск невозврата кредита – наиболее продуманный элемент сделки МВО. С целью избежания такого риска, помимо уже указанных вариантов возврата кредита, руководством кампании и кредитором разрабатывается бизнес-план. Кредитор даже может ввести своего представителя в управляющий орган заемщика, чтобы контролировать бизнес-процессы.
Еще одним способом защиты кредита могла бы стать гражданско-правовая ответственность объединения менеджеров. Но этот способ используется нечасто, поскольку наиболее популярные организационно-правовые формы хозяйственных обществ, рассматриваемые российским законодательством, предусматривают ограниченную ответственность данных обществ. Поскольку кредиты обычно превышают суммы, принадлежащие менеджменту, то имущество таких обществ не сможет компенсировать кредитору всех потерь. Поэтому кредитор вынужден разрабатывать сложные способы обеспечения, упомянутые выше, либо верить менеджерам на слово.
2.3.3. Выкуп компанией собственных акций
В последние предкризисные годы на российском рынке случаи выкупа собственных акций, сделки buyback, стали обыденным явлением. Несколько лет финансового благоденствия позволили многим компаниям приобрести объем наличности, достаточный для приобретения независимости от акционеров и инвесторов.
Данный механизм может оказать значительное влияние на осуществление некоторых видов сделок по приобретению бизнеса. Формально покупка собственных акций можно считать приобретением бизнеса, поскольку в итоге возможно увеличение доли покупателя в хозяйственном обществе и превращение, например, блокирующего пакета в контрольный.
В качестве основных целей выкупа компаниями собственных акций можно выделить:
1) защиту компании от недружественного поглощения;
2) передачу акций собственному менеджменту в качестве поощрения;
3) превращение компании в закрытое акционерное общество путем изъятия акций из свободного обращения, изменение структуры капитала компании;
4) инвестирование компанией излишков наличности в собственную стабильность и оптимизацию процесса управления акционерным капиталом;